誤區(qū)：虛開發(fā)票行為=虛開增值稅專用發(fā)票罪

“虛開發(fā)票行為就是虛開增值稅專用發(fā)票罪”，如果你這樣認(rèn)為，那就錯了?？慈缦掳咐?br/>李某甲、乙犯虛開增值稅專用發(fā)票案
案號：（2016）川15刑終113號
審理法院：宜賓市中級人民法院
裁判理由：本院認(rèn)為，……就本案而言，原審被告人李某甲、李某乙在協(xié)助何某甲辦理板廠溝煤礦掃尾工作期間，何某甲基于解決其所控制的椰雅煤業(yè)公司超能生產(chǎn)煤炭對外銷售的實際問題，伙同羅某某及二原審被告人虛增了白廟鄉(xiāng)板廠溝煤礦向豐源集團銷售煤炭這一交易環(huán)節(jié)，利用白廟鄉(xiāng)板廠溝煤礦實際停產(chǎn)但具有煤炭生產(chǎn)指標(biāo)的有利條件，在此期間，由板廠溝煤礦開具煤炭過關(guān)票和相應(yīng)38份增值稅專用發(fā)票，從而將椰雅煤業(yè)超能生產(chǎn)煤炭對外銷售。上列開具增值稅專用發(fā)票的行為雖與實際交易行為不符，但行為人主觀上沒有偷逃國家稅款目的，而是為了促成超產(chǎn)煤炭的外銷，根據(jù)銷售煤炭數(shù)量如實向國家上繳了增值稅和相關(guān)規(guī)費，即使在下一銷售環(huán)節(jié)將增值稅發(fā)票進行抵扣，客觀上也不會造成國家稅款流失。因此，原審被告人李某甲、李某乙等人主觀上沒有偷逃國家稅款目的，客觀上也沒有造成國家稅款流失，不具有危害國家稅收征管的嚴(yán)重社會危害性，不應(yīng)構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。
那么，什么是虛開發(fā)票行為？稅務(wù)相關(guān)法規(guī)如何認(rèn)定虛開發(fā)票行為？有何懲罰？什么是虛開增值稅稅專用發(fā)票罪？

1.虛開發(fā)票行為：
《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》（國務(wù)院令第764號）第二十一條規(guī)定，下列為虛開發(fā)票行為：
（一）為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；
（二）讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；
（三）介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票。
2.虛開發(fā)票行為的相關(guān)懲罰：
《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》（國務(wù)院令第764號）第三十五條規(guī)定，違反本辦法的規(guī)定虛開發(fā)票的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得；虛開金額在1萬元以下的，可以并處5萬元以下的罰款；虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人虛開增值稅專用發(fā)票征補稅款問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第33號）規(guī)定，納稅人虛開增值稅專用發(fā)票，未就其虛開金額申報并繳納增值稅的，應(yīng)按照其虛開金額補繳增值稅；已就其虛開金額申報并繳納增值稅的，不再按照其虛開金額補繳增值稅。稅務(wù)機關(guān)對納稅人虛開增值稅專用發(fā)票的行為，應(yīng)按《中華人民共和國稅收征收管理法》及《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》的有關(guān)規(guī)定給予處罰。納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票，不得作為增值稅合法有效的扣稅憑證抵扣其進項稅額。

1.虛開增值稅專用發(fā)票罪
《國家稅務(wù)總局轉(zhuǎn)發(fā)〈最高人民法院關(guān)于適用《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》的若干問題的解釋〉的通知》(國稅發(fā)〔1996〕210號)規(guī)定，具有下列行為之一的，屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”：
（1）沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票;
（2）有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票;
（3）進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。
2.虛開增值稅專用發(fā)票的懲罰
《中華人民共和國刑法》（主席令第八十三號）第二百零五條規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
有前款行為騙取國家稅款，數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別嚴(yán)重，給國家利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。
《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2002]30號）第三條規(guī)定，虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的，以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額較大”；虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額巨大”。

《最高人民法院研究室〈關(guān)于如何認(rèn)定以“掛靠”有關(guān)公司名義實施經(jīng)營活動并讓有關(guān)公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)〉征求意見的復(fù)函》（法研〔2015〕58）第一條、掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物，被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”。
第二條、行為人利用他人的名義從事經(jīng)營活動，并以他人名義開具增值稅專用發(fā)票的，即便行為人與該他人之間不存在掛靠關(guān)系，但如行為人進行了實際的經(jīng)營活動，主觀上并無騙取抵扣稅款的故意，客觀上也未造成國家增值稅款損失的，不宜認(rèn)定為刑法第二百零五條條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”；符合逃稅罪等其他犯罪構(gòu)成條件的，可以其他犯罪論處。
虛開增值稅發(fā)票罪的危害實質(zhì)在于通過虛開行為騙取抵扣稅款，對于有實際交易存在的代開行為，如行為人主觀上并無騙取的扣稅款的故意，客觀上未造成國家增值稅款損失的，不宜以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處。
《最高人民檢察院關(guān)于充分發(fā)揮檢察職能服務(wù)保障“六穩(wěn)”“六保”的意見》（最高人民檢察院2020年7月22日）規(guī)定，對于有實際生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)為虛增業(yè)績、融資、貸款等非騙稅目的且沒有造成稅款損失的虛開增值稅專用發(fā)票行為，不以虛開增值稅專用發(fā)票罪定性處理，依法作出不起訴決定的，移送稅務(wù)機關(guān)給予行政處罰。

1.虛開增值稅普通發(fā)票
《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)的補充規(guī)定 》第二條規(guī)定， 在《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)(二)》中增加第六十一條之一:[虛開發(fā)票案(刑法第二百零五條之一)]虛開刑法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)虛開發(fā)票一百份以上或者虛開金額累計在四十萬元以上的;
(二)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但五年內(nèi)因虛開發(fā)票行為受過行政處罰二次以上,又虛開發(fā)票的;
(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
2.虛開增值稅普通發(fā)票行為未認(rèn)定虛開增值稅普通發(fā)票案例
黑明檢一部刑不訴〔2020〕27號
案件事實：
2016年8月1日，被不起訴人王某某以掛靠方式承包明水縣雙興糧庫有限公司建筑工程，2018年結(jié)算工程款時，雙興糧庫有限公司要求王某某提供發(fā)票，王某某因系個人承包無開具發(fā)票資質(zhì)，找到明水縣“程某某”財務(wù)工作室程某某代開發(fā)票，并告知程某某提供真實發(fā)票并如實繳納稅款，程某某找到孟某某開具發(fā)票，2018年3月，程某某向王某某交付開票方為哈爾濱昊倩商貿(mào)有限公司，受票方為明水縣雙興糧庫有限公司，票面交易額為901233元的10張發(fā)票，王某某給付程某某“稅點”4萬多元。后王某某將該十枚發(fā)票交給雙興糧庫。
檢院觀點：
本院認(rèn)為，本案中王某某實施了讓他人代開增值稅普通發(fā)票的行為，但客觀上王某某真實承包建設(shè)工程，并如實繳納稅款，主觀上不具有虛開發(fā)票和逃稅的目的，根據(jù)2015年6月11日最高人民法院研究室《關(guān)于如何認(rèn)定以“掛靠”有關(guān)公司名義實施經(jīng)營活動并讓有關(guān)公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)的復(fù)函》，主觀上并無騙取抵扣稅款的故意，客觀上也未造成國家增值稅款損失的，不宜認(rèn)定為犯罪。根據(jù)舉重以明輕原則，王某某的行為，不認(rèn)為是犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條第（一）項和第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對王某某不起訴。