2011年注冊(cè)稅務(wù)師考試復(fù)習(xí)指導(dǎo)：行政法概述(2)

　　三、行政法的淵源

　　1、行政法的淵源

　　(1)憲法;比如：國(guó)務(wù)院的職權(quán)，地方政府的職權(quán)。

　　(2)法律

　　法律包括全國(guó)人民代表大會(huì)制定的基本法律和全國(guó)人大常委會(huì)制定的一般法律。 在行政法律規(guī)范中：《行政訴訟法》、《行政處罰法》屬于基本法律;《稅收征收管理法》、《治安管理處罰法》、《行政復(fù)議法》等屬于一般法律。

　　(3)行政法規(guī);國(guó)務(wù)院制定。

　　(4)行政規(guī)章;行政規(guī)章分為部門規(guī)章和地方規(guī)章。

　　部門規(guī)章是由國(guó)務(wù)院各部委、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。

　　地方規(guī)章由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民政府規(guī)制定的普遍適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。

　　解釋：立法結(jié)構(gòu)是“1+3的結(jié)構(gòu)”，省一級(jí)的政府能夠制定省規(guī)章。三個(gè)較大的市的政府能夠制定市規(guī)章。

　　(5)地方性法規(guī)

　　地方性法規(guī)由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定。

　　解釋：地方性法規(guī)的立法主體也是“1+3”的結(jié)構(gòu)，“1”是指省一級(jí)的人大、人大常委會(huì)(省法規(guī))，“3”個(gè)較大的市((市法規(guī))有：省會(huì)市(包括省、自治區(qū)的首府)、特區(qū)市(經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市四個(gè)：深圳、珠海、汕頭、廈門)、國(guó)批市(國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市18個(gè))。

　　(6)民族自治條例、單行條例

　　民族自治條例和單行條例;簡(jiǎn)稱自治法規(guī)，它是一種特殊的地方性法規(guī)，它的立法主體是三個(gè)，自治區(qū)、自治州、自治縣的人大，自治區(qū)的自治法規(guī)相當(dāng)于省法規(guī)，自治州、自治縣的自治法規(guī)相當(dāng)于市法規(guī)。

　　自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效;自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省或自治區(qū)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效，并報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案。

　　(7)行政法的其他淵源

　　除上述淵源外，行政法還有一些其他淵源，包括國(guó)際條約和協(xié)定中涉及國(guó)內(nèi)行政管理的部分，對(duì)行政活動(dòng)具有約束力的法律解釋以及行政機(jī)關(guān)與執(zhí)政黨、社會(huì)組織聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。

　　【例題1】在我國(guó)， ( )構(gòu)成行政法的重要淵源。

　　A、全國(guó)人大制定的行政基本法律

　　B、人民法院審理行政案件作出的判決

　　C、行政合同

　　D、國(guó)務(wù)院部門作出的行政解釋

　　E、行政規(guī)章

　　答案：ADE

　　2、行政法淵源中效力沖突的解決方式

　　(1)法律之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。

　　(2)行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。

　　(3)根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。

　　(4)國(guó)務(wù)院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見。國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁決。

　　(5)各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。

　　例題：根據(jù)《立法法》規(guī)定，下列關(guān)于法律效力沖突的表述中，正確的是( )。

　　A、法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國(guó)人民代表大會(huì)裁決

　　B、行政法規(guī)之間發(fā)生法律效力沖突由國(guó)務(wù)院裁決

　　C、部門規(guī)章與部門規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由國(guó)務(wù)院裁決

　　D、部門規(guī)章和地方規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由全國(guó)人大常委會(huì)裁決

　　E、根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國(guó)人大常委會(huì)裁決

　　答案：BCE

　　解析：A項(xiàng)是錯(cuò)誤的。法律之間的效力沖突由全國(guó)人大常委會(huì)裁決;行政法規(guī)之間的效力沖突由國(guó)務(wù)院裁決;各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的法律沖突由國(guó)務(wù)院裁決。因此B、C是正確的，D是錯(cuò)誤的。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。因此，E項(xiàng)也是正確的。

　　【例題2】根據(jù)行政法的淵源理論，( )屬于行政法規(guī)。(2008年)

　　A、《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件規(guī)定》

　　B、《稅務(wù)行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》

　　C、《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》

　　D、《行政復(fù)議法實(shí)施條例》

　　E、《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》

　　答案：ACDE

　　解析：行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性文件。選項(xiàng)B的制定主體是國(guó)家稅務(wù)總局，屬于部門規(guī)章。