股權(quán)轉(zhuǎn)讓個稅新規(guī)對并購交易的影響

為發(fā)揮稅收對收入的調(diào)節(jié)作用、促進(jìn)社會公平，近年來稅務(wù)機(jī)關(guān)不斷加強(qiáng)對高收入人群個人所得稅的征收管理，并出臺了一系列加強(qiáng)高收入人群個人所得稅征管的規(guī)定。但隨著我國資本市場的不斷發(fā)展，以及投資和交易方式的不斷創(chuàng)新，稅法的規(guī)定難免存在滯后，這不僅導(dǎo)致征納雙方、甚至稅務(wù)系統(tǒng)內(nèi)部對某些交易如何征稅容易產(chǎn)生爭議，也為某些避稅行為留下空間。

2014年12月7日，國家稅務(wù)總局發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》的公告（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號，以下簡稱“67號公告”），從股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的確認(rèn)和核定，股權(quán)原值的確定，轉(zhuǎn)讓雙方及被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的申報義務(wù)和協(xié)助義務(wù)，以及稅務(wù)機(jī)關(guān)的征管措施等方面全面升級了對自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅的管理。這將對未來涉及自然人股東的投資和并購交易產(chǎn)生重大影響，應(yīng)引起足夠的關(guān)注和重視。

涉及重大資產(chǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易須以該資產(chǎn)的公允價值為基礎(chǔ)確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格

近年來，土地使用權(quán)、房產(chǎn)、探礦權(quán)等資產(chǎn)或資源的價格出現(xiàn)大幅增值。正常情況下，企業(yè)取得的各類資產(chǎn)（包括土地、房產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、探礦權(quán)等）都是以歷史成本進(jìn)行計價和會計處理。如果被投資企業(yè)擁有土地、房產(chǎn)等重大資產(chǎn)，但對應(yīng)的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格僅以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)作為衡量轉(zhuǎn)讓價格是否偏低的標(biāo)準(zhǔn)，則可能導(dǎo)致嚴(yán)重低估被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公允價值，并使避稅成為可能。

為堵塞這一稅法漏洞，67號文規(guī)定，被轉(zhuǎn)讓企業(yè)擁有土地、房屋等重大資產(chǎn)的，應(yīng)以股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)的公允價值（而非賬面價值）為標(biāo)準(zhǔn)來衡量股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格是否偏低。而且，67號公告進(jìn)一步收緊了必須由中介機(jī)構(gòu)出具評估報告的條件。根據(jù)國家稅務(wù)總局2010年發(fā)布的《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010年第27號，“27號公告”），只有當(dāng)知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以上的企業(yè)，才須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估核實。67號公告，將這一必須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估核實的標(biāo)準(zhǔn)降低到20%。但遺憾的是，67號公告并未明確，該20%的比例是以資產(chǎn)的賬面價值為標(biāo)準(zhǔn)還是以公允價值為標(biāo)準(zhǔn)計算確定。

1.自然人轉(zhuǎn)讓方獲取的對賭補(bǔ)償收益或被并入股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征稅

在投資或并購交易中，后進(jìn)入的投資者為了維護(hù)自身的利益，防止投資時由于對被投資企業(yè)的估值過高而遭受損失，往往會通過“對賭條款”來對被投資企業(yè)的估值做出修正以保證自身的利益。“對賭條款”的通常約定，當(dāng)被投資企業(yè)業(yè)績未達(dá)到預(yù)定指標(biāo)時，原股東應(yīng)當(dāng)對新加入的投資者給予一定的現(xiàn)金或其它補(bǔ)償，以調(diào)整被投資企業(yè)估值。反之，如果被投資企業(yè)的業(yè)績達(dá)到預(yù)定或超過預(yù)定目標(biāo)，則新加入的投資者需要給原股東（或經(jīng)營團(tuán)隊）一定的貨幣或其它補(bǔ)償。

例如，某上市公司通過定向增發(fā)方式收購某自然人甲持有的有限公司40%的股權(quán)，并約定甲針對該次股權(quán)交易向收購方承諾,2012年~2014年，甲經(jīng)營期間，公司每年的凈利潤分別不低于5000萬元、5500萬元和6000萬元。承諾凈利潤數(shù)額與實際實現(xiàn)的凈利潤的差額部分由甲以自有現(xiàn)金方式補(bǔ)足。如果自然人甲超額完成業(yè)績承諾，則每年給予超額承諾額10%的獎勵。

一直以來，稅務(wù)總局對由于“對賭條款”約定而發(fā)生的后續(xù)估值調(diào)整款項如何進(jìn)行稅務(wù)處理未有明確規(guī)定。一些稅務(wù)專業(yè)人士認(rèn)為，67號公告第9條的規(guī)定可以被視為是稅總對“對賭條款”個人所得稅納稅規(guī)則的部分澄清。根據(jù)67號公告第9條的規(guī)定，“納稅人按照合同約定，在滿足約定條件后取得的后續(xù)收入，應(yīng)當(dāng)作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”。按此邏輯，上例中自然人甲2012~2014年取得的超額承諾額的10%的獎勵應(yīng)被視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分，并據(jù)此調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的應(yīng)納稅所得額并補(bǔ)繳個人所得稅。倘若如此，這會帶來股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的頻繁調(diào)整。尤其，如果三年內(nèi)既有自然人甲對上市公司的補(bǔ)償，又有上市公司對自然人甲的補(bǔ)償，則來回的調(diào)整無疑增加了征納雙方的管理成本。我們認(rèn)為，67號公告第9條的規(guī)定是否可被視為“對賭條款”個人所得稅的征稅規(guī)則還有待觀察，我們也期待稅務(wù)機(jī)關(guān)在未來的規(guī)定中對對賭條款的所得稅處理做出更明確的規(guī)定。

2.浮盈稅的新版本：是否僅僅是傳說？

“浮盈稅”并不是一個稅法上的概念。“浮盈稅”這一提法和概念最初進(jìn)入人們的視野，源于2012年初媒體廣泛報道的有關(guān)國家將對合伙制股權(quán)投資基金的賬面浮盈征稅的傳聞，即以基金所投資企業(yè)IPO為征稅時間點(diǎn)，將PE投資入股價與投資項目IPO招股價的差額作為“增值部分”，征收40%左右的所得稅。雖然這一傳言最終被稅務(wù)總局相關(guān)人員出面澄清為子虛烏有，但“浮盈稅”的這一提法在實踐中開始被人所熟知和接受。在更寬泛的意義上，所謂“浮盈稅”，本質(zhì)上是對股東在賬面上實現(xiàn)的權(quán)益增值、但還未通過交易變現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)利益的征稅。

雖然國家稅務(wù)總局《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)高收入者個人所得稅征收管理的通知》（國稅發(fā)[2010]54號）明確，對以“除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照‘利息、股息、紅利所得’項目，計征個人所得稅”。但對以股權(quán)（不是股票）溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本是否征稅一致存在爭議。有專業(yè)人士擔(dān)心，67號公告第15條的規(guī)定可能會成為稅務(wù)機(jī)關(guān)對有限公司的原自然人股東由于后續(xù)溢價增資而實現(xiàn)的賬面浮盈征稅的依據(jù)。67號公告第15條第4項規(guī)定，“被投資企業(yè)以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，個人股東已依法繳納個人所得稅的，以轉(zhuǎn)增額和相關(guān)稅費(fèi)之和確認(rèn)其新轉(zhuǎn)增股本的股權(quán)原值”。

例如，某自然人甲投資100萬元成立100%控股的A企業(yè)。隨后，自然人乙溢價增資200萬占公司50%的股權(quán)，其中100萬入注冊資本，100萬入資本公積。增資行為發(fā)生時，A公司的凈資產(chǎn)為人民幣100萬元。當(dāng)公司股東決議將A公司100萬的資本公積轉(zhuǎn)增為注冊資本時，按照第15條第4項的規(guī)定，原自然人股東甲可能被要求交納20%的個人所得稅。但此時自然人股東甲實際上并沒有將由于乙股東溢價增資所獲得的利益變現(xiàn)。此時對自然人股東甲的征稅，本質(zhì)上屬于一種“浮盈稅”。不僅如此，按照67號文的規(guī)定，股東乙似乎也需要在資本公積轉(zhuǎn)增股本時征稅，這顯然與稅法的原理相悖。

從稅法原理上看，公司的資本溢價形成的資本公積來源于投資者的投入，實際投入方乙在任何時候都不應(yīng)該為此交納。因此，我們認(rèn)為67號公告第15條第4項的資本公積應(yīng)限定為除“股票或股本溢價形成的資本公積”以外的資本公積。對自然人股東的賬面浮盈或?qū)嶋H投入征稅，不僅不利于企業(yè)引進(jìn)后續(xù)戰(zhàn)略投資和并購交易的開展，也顯然與當(dāng)前國家倡導(dǎo)的鼓勵創(chuàng)業(yè)和開展創(chuàng)業(yè)投資的精神相悖。我們建議稅總能在未來對此條款予以澄清或做出有利于納稅人的合理修訂。

3.核定征稅情形下受讓方股權(quán)原值以核定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入為基礎(chǔ)確定

67號公告第15條明確，股權(quán)轉(zhuǎn)讓原值的確定應(yīng)以避免重復(fù)征收個人所得稅為原則。根據(jù)這一原則，67號公告16條明確規(guī)定，當(dāng)稅務(wù)機(jī)關(guān)對轉(zhuǎn)讓方核定征收個人所得稅時，受讓方的股權(quán)原值以取得股權(quán)時發(fā)生的合理稅費(fèi)與股權(quán)轉(zhuǎn)讓人被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入之和確認(rèn)。

例如，自然人甲將其持有的A公司100%的股權(quán)以100萬的價格轉(zhuǎn)讓給自然人乙。轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生時A公司的凈資產(chǎn)為人民幣200萬元。稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為A公司的轉(zhuǎn)讓價格明顯偏低，并按A公司的凈資產(chǎn)額200萬元對自然人甲核定征收20%的個人所得稅。按照67號公告16條的規(guī)定，雖然自然人乙實際支付的對價仍為100萬人民幣，但因為稅務(wù)機(jī)關(guān)已對自然人甲按照200萬的價格核定征稅，則自然人乙取得A公司股權(quán)的原值以200萬的價格和合理稅費(fèi)確定。如果自然人乙取得A公司股權(quán)的原值按實際支出的100萬元確定，則會導(dǎo)致A公該股權(quán)在自然人甲和自然人乙層面的重復(fù)征稅。

但67號公告對于受讓方如何獲取稅務(wù)機(jī)關(guān)對轉(zhuǎn)讓方核定征稅的相關(guān)信息和資料，以及需要向稅務(wù)機(jī)關(guān)提供何種資料來證明該種情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓原值未予明示。明稅建議，股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中，受讓方應(yīng)注意保存股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、款項支付證明，以及轉(zhuǎn)讓方的完稅證明或扣繳稅款證明等作為未來的股權(quán)原值證明資料。

4.統(tǒng)一多次取得同一企業(yè)股權(quán)時股權(quán)原值的確定規(guī)則

67號文之前，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)對于自然人多次取得同一被投資企業(yè)股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓時如何確定股權(quán)原值并計算繳稅的實踐操作不盡相同。

一些地方規(guī)定采用“加權(quán)平均法”確定股權(quán)原值，如廣東省地方稅務(wù)局《關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅征收管理的通知》（粵地稅函[2009]940號）的規(guī)定。而浙江省地方稅務(wù)局2011年《關(guān)于所得稅、國際稅收政策有關(guān)問題的解答》中則規(guī)定，在總局未明確前，比照總局公告2011年第36號第四條規(guī)定處理（即在先進(jìn)先出法、加權(quán)平均法、個別計價法中選用一種；計價方法一經(jīng)選用，不得隨意改變）。

67號公告明確規(guī)定，個人多次取得同一被投資企業(yè)股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)時，采用“加權(quán)平均法”確定其股權(quán)原值。

5.細(xì)化和明確納稅人和扣繳義務(wù)人納稅申報的起止時限

67號公告對納稅人、扣繳義務(wù)人在何種情形下需要履行相應(yīng)的申報義務(wù)做出了比以往更為嚴(yán)格的規(guī)定。根據(jù)67號公告第20條，具有下列情形之一的，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當(dāng)依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報納稅：（1）受讓方已支付或部分支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的；（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的；（3）受讓方已經(jīng)實際履行股東職責(zé)或者享受股東權(quán)益的；（4）國家有關(guān)部門判決、登記或公告生效的；（5）本辦法第三條第四至第七項行為已完成的；（6）稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他有證據(jù)表明股權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移的情形。

6.被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的協(xié)助義務(wù)及其具體內(nèi)容

借鑒對非居民企業(yè)所得稅的管理，67號公告首次規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的被轉(zhuǎn)讓企業(yè)具有的協(xié)助義務(wù)，并對協(xié)助義務(wù)的具體內(nèi)容做出了明確規(guī)定。被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的協(xié)助義務(wù)，是稅務(wù)機(jī)關(guān)拓寬股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息來源的又一渠道。

67號公告第22條規(guī)定，被投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在董事會或股東會結(jié)束后5個工作日內(nèi)，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報送與股權(quán)變動事項相關(guān)的董事會或股東會決議、會議紀(jì)要等資料。被投資企業(yè)發(fā)生個人股東變動或者個人股東所持股權(quán)變動的，應(yīng)當(dāng)在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報送含有股東變動信息的《個人所得稅基礎(chǔ)信息表（A表）》及股東變更情況說明。被轉(zhuǎn)讓企業(yè)未履行協(xié)助義務(wù)的，則可能被處以最高1萬元的罰款。

7.稅務(wù)機(jī)關(guān)將對股權(quán)轉(zhuǎn)讓實施鏈條式動態(tài)管理

67號公告提出，稅務(wù)機(jī)關(guān)今后將通過鏈條式的動態(tài)管理來加強(qiáng)對自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的個人所得稅管理。通過建立股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅電子臺賬，將個人股東的相關(guān)信息錄入征管信息系統(tǒng)，稅務(wù)機(jī)關(guān)今后可能將不僅僅關(guān)注本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入和股權(quán)原值的確定是否合理，還可能比較與本次交易時間間隔較近的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易。這放映了中國稅務(wù)機(jī)關(guān)在征管理念和征管技術(shù)上的巨大進(jìn)步。這將使得未來納稅人通過分步交易來實現(xiàn)避稅的安排面臨更大的稅務(wù)風(fēng)險。