2011年證券從業(yè)資格考試《發(fā)行與承銷》第二章第一節(jié)

　　2011年9月份證券從業(yè)資格考試備考已經(jīng)開始，為了幫助廣大考生充分備考，小編整理了相關(guān)知識點供大家參考，祝大家學(xué)習(xí)順利，夢想成真！

　　第二章股份有限公司概述

　　第一節(jié)股份有限公司的設(shè)立

　　一、股份有限公司的設(shè)立原則、方式、條件和程序

　　（一）股份有限公司的設(shè)立原則

　　股份有限公司的發(fā)起設(shè)立和向特定對象募集設(shè)立，實行準(zhǔn)則設(shè)立原則（符合條件即可到公司登記機(jī)關(guān)登記設(shè)立）。

　　核準(zhǔn)設(shè)立為例外：某些特殊行業(yè)在申請登記前，須經(jīng)行業(yè)監(jiān)管部門批準(zhǔn)，如證券公司的設(shè)立須經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)；股份有限公司的公開募集設(shè)立，實行核準(zhǔn)設(shè)立制度。

　　1.發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立形勢下，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會公眾不參加股份認(rèn)購。

　　2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集而設(shè)立的公司?！豆痉ā穼⒛技O(shè)立分為向特定對象募集設(shè)立和公開募集設(shè)立。

　　例2-1（2010年3月單選題）發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的（）而設(shè)立公司的方式。

　　A.控股股份B.有限股份C.全部股份D.部分股份

　　【參考答案】C

　　（二）設(shè)立方式

　　1.發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立形勢下，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會公眾不參加股份認(rèn)購。

　　2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或向特定對象募集而設(shè)立的公司?！豆痉ā穼⒛技O(shè)立分為向特定對象募集設(shè)立和公開募集設(shè)立。

　　（三）設(shè)立條件

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中必須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　2.發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。

　　公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。

　　其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

　　股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額。以募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回資本。

　　3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。發(fā)起人必須依照規(guī)定申報文件，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。

　　4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司應(yīng)當(dāng)建立股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會等公司的組織機(jī)構(gòu)。

　　6.有公司住所。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司住所是確定公司登記注冊級別管轄、訴訟文書送達(dá)、債務(wù)履行地點、法院管轄及法律適用等法律事項的依據(jù)。

　　例2-2（2010年3月判斷題）法人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，自然人也可以作為股份有限公司的發(fā)起人。（?。?/p>

　　【參考答案】×

　?。ㄋ模┰O(shè)立程序

　　1.確定發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

　　2.制定公司章程。

　　3.向設(shè)區(qū)的市級以上工商行政管理部門申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。

　　預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。

　　4.申請與核準(zhǔn)。向社會公開募集股份設(shè)立股份公司的，應(yīng)取得中國證監(jiān)會的核準(zhǔn)。

　　5.股份發(fā)行、認(rèn)購和繳納股款。

　?。?）股份發(fā)行。股份的發(fā)行實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。

　　公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：①股東的姓名或者名稱及住所；②各股東所持股份數(shù)；③各股東所持股票的編號；④各股東取得股份的日期。

　　發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。

　?。?）發(fā)起人的出資方式。發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

　　全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。

　?。?）以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。

　?。?）以募集設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購。第一步：發(fā)起人認(rèn)購股份，并繳納股款；第二步：發(fā)起人向特定對象或社會公開募集股份，認(rèn)股人繳納股款。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。

　　（5）發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。

　　例2-3（2010年3月多選題）認(rèn)股書應(yīng)當(dāng)載明的事項是（?。?。

　　A.發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)

　　B.每股的票面金額和發(fā)行價格，無記名股票的發(fā)行總數(shù)

　　C.募集資金的用途，本次募股的起止期限及逾期未募足時認(rèn)股人可以撤回所認(rèn)股份的說明

　　D.認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)

　　【參考答案】ABCD

　　6.召開創(chuàng)立大會，并建立公司組織機(jī)構(gòu)。采用發(fā)起設(shè)立方式的，發(fā)起人繳付全部股款后，應(yīng)當(dāng)召開全體發(fā)起人大會，選舉董事會和監(jiān)事會（指股東代表監(jiān)事）成員，并通過公司章程草案。

　　采用募集設(shè)立方式的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。

　　創(chuàng)立大會行使的職權(quán)有：（1）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；（2）通過公司章程；（3）選舉董事會成員；（4）選舉監(jiān)事會成員；（5）對公司的設(shè)立費用進(jìn)行審核；（6）對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進(jìn)行審核；（7）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

　　創(chuàng)立大會對上述第（1）項至第（7）項事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　例2-4（2010年3月多選題）創(chuàng)立大會由（?。┙M成。

　　A.發(fā)起人　B.經(jīng)理　C.董事　D.認(rèn)股人

　　【參考答案】AD

　　7.設(shè)立登記并公告。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。

　　設(shè)立股份有限公司的同時設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就設(shè)立分公司向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。公司成立后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。

　　8.發(fā)放股票。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。

　　二、股份有限公司的發(fā)起人

　?。ㄒ唬┌l(fā)起人的概念

　　發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，認(rèn)購公司股份，并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實施者。

　　（二）發(fā)起人的資格

　　1.自然人、法人作為發(fā)起人。自然人、法人均可以作為發(fā)起人。自然人作為發(fā)起人應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任。法人作為發(fā)起人時，它應(yīng)與營利性質(zhì)相適應(yīng)，如工會、國家撥款的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。

　　2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。

　　外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：（1）認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足；（2）已經(jīng)完成原審批項目；（3）已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

　　公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

　　（三）發(fā)起人的法律地位

　　1.發(fā)起人的權(quán)利

　　發(fā)起人的權(quán)利包括：（1）參加公司籌委會；（2）推薦公司董事會候選人；（3）起草公司章程；（4）公司成立后，享受公司股東的權(quán)利；（5）公司不能成立時，在承擔(dān)相應(yīng)費用之后，可以收回投資款項和財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。

　　2.發(fā)起人的義務(wù)

　　發(fā)起人的義務(wù)主要包括：（1）公司不能成立時，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任；（2）公司不能成立時，對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任；（4）公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任；（5）公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任；（6）不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請公司登記時使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，嚴(yán)重者依據(jù)《中華人民共和國刑法》承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　三、股份有限公司的章程

　?。ㄒ唬┕菊鲁谈攀?/p>

　　公司章程的效力起始于公司成立，終止于公司被依法核準(zhǔn)注銷。對于募集設(shè)立的股份公司，發(fā)起人擬訂的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　（二）公司章程的內(nèi)容

　　公司章程必須記載的事項有：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司設(shè)立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（5）發(fā)起人姓名或名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（6）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（9）公司利潤分配辦法；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

　?。ㄈ┕菊鲁痰男薷?/p>

　　公司章程有下列情況之一的，公司應(yīng)當(dāng)修改章程：

　?。?）《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；

　?。?）公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致；

　?。?）股東大會決定修改章程。修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　四、有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更

　?。ㄒ唬┯邢挢?zé)任公司和股份有限公司的差異

　　依照《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司是由1個以上、50個以下股東共同出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任的法人。

　　股份有限公司是指依照《公司法》的規(guī)定，由2個以上、200個以下發(fā)起人發(fā)起的，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。

　　有限責(zé)任公司具有人合兼資合、封閉及設(shè)立程序簡單的特點；股份有限公司具有資合、開放性及設(shè)立程序相對復(fù)雜的特點。有限責(zé)任公司和股份有限公司存在如下差異：

　　1.在成立條件和募集資金方式上有所不同。有限責(zé)任公司只能由股東出資，不能向社會公開募集股份；有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最高的要求（不超過50人）。股份有限公司經(jīng)核準(zhǔn)，可以公開募集股份；股份有限公司的股東人數(shù)只有最低要求（2人以上），沒有最高要求。

　　2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓難易程度不同。在有限責(zé)任公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)有嚴(yán)格的要求，受到的限制較多，比較困難。在股份有限公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)比較方便，可依法自由轉(zhuǎn)讓。

　　3.股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明形式是出資證明書，出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通。在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明形式是股票，即股東所持有的股權(quán)是以股票的形式來體現(xiàn)的，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，可以轉(zhuǎn)讓、流通。

　　4.公司治理結(jié)構(gòu)簡化程度不同。

　　5.財務(wù)狀況的公開程度不同。

　　（二）變更要求

　　1.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件；股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的設(shè)立條件。

　　2.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

　　3.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理。