2006年中級《經濟法》考試大綱（二）

　　3.監(jiān)事會的職權。監(jiān)事會行使法律規(guī)定的各項職權。

第四節(jié)　股份有限公司的股份發(fā)行與轉讓

　　一、股份發(fā)行

　?。ㄒ唬┕煞菖c股票

　　股份有限公司的股份是指按相等金額或者相同比例平均劃分公司資本的基本計量單位，代表股東在公司中的權利和義務。股份有限公司的股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的法律憑證，是股份的法律表現(xiàn)形式。

　　按照不同的劃分標準，可將股份分為普通股和優(yōu)先股、記名股和不記名股、面額股與無面額股等。

　?。ǘ┕煞莸陌l(fā)行

　　1.股份發(fā)行的原則。股份有限公司股份的發(fā)行實行公開、公平、公正的原則，同股同權，同股同利。

　　2.股份發(fā)行的一般規(guī)則。股份發(fā)行不得折價發(fā)行，必須同股同價。

　　3.股份發(fā)行的條件。設立股份有限公司申請公開發(fā)行股票應當符合以下條件：

　?。?）其生產經營符合國家產業(yè)政策；

　　（2）其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權；

　?。?）發(fā)起人認購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35％；

　　（4）在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元，國家另有規(guī)定的除外；

　?。?）向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25％，公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的，向社會公眾發(fā)行部分的比例最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的15％；

　?。?）發(fā)起人在近3年內沒有重大違法行為；

　　（7）國務院證券管理部門規(guī)定的其他條件。

　　對原企業(yè)改組設立股份有限公司申請公開發(fā)行股票的，除應符合上述條件外，還應符合以下兩項條件：

　?。?）發(fā)行股票前1年末的凈資產在總資產中所占比例不低于30％，無形資產（土地使用權除外）在凈資產中所占比例不高于20％，國家另有規(guī)定的除外；

　　（2）近3年連續(xù)盈利，預期利潤率超過銀行同期存款利率。

　　公司增資發(fā)行股票除符合公司設立時發(fā)行股票的各項條件外，還應當符合下列條件：

　?。?）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；

　?。?）公司在最近3年內連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；

　　（3）公司在最近3年內財務會計文件無虛假記載；

　?。?）公司預期利潤率可達同期銀行存款利率。

　　二、股份轉讓

　　1.股東轉讓股份必須在依法設立的證券交易場所進行。

　　2.記名股票的轉讓必須由股票持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的方式轉讓。

　　3.無記名股票的轉讓只要股東在依法設立的證券交易場所將股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓法律效力。

　　4.股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內不得轉讓。公司董事、監(jiān)事、經理應當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內不得轉讓。

　　5.國家授權投資的機構可以依法轉讓其持有的股份，也可以購買其他股東持有的股份。

　　6.公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外。

　　7.公司不得接受本公司的股票作為抵押權的標的。

　　三、股票上市

　　（一）申請股票上市的法定條件

　　申請股票上市必須符合下列條件：

　?。?）股票經國務院證券監(jiān)督管理機構核準已向社會公開發(fā)行；

　　（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；

　?。?）開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國有企業(yè)依法改建而設立的，或者在《公司法》實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算；

　?。?）持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的25％以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15％以上；

　?。?）公司在最近3年內無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載；

　　（6）國務院規(guī)定的其他條件。

　　（二）上市公司的核準

　　股份有限公司申請其股票上市交易，應當報經國務院證券監(jiān)督管理機構核準。

第五節(jié)　公司債券

　　一、公司債券的概念和種類

　　公司債券是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。

　　依照不同的標準，公司債券可分為記名公司債券和無記名公司債券、可轉換公司債券與不可轉換公司債券等。

　　二、公司債券的發(fā)行

　?。ㄒ唬┕緜l(fā)行的資格

　　股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，為籌集生產經營資金可以依法發(fā)行公司債券。

　　（二）公司債券發(fā)行的條件

　　發(fā)行公司債券必須符合下列條件：

　?。?）股份有限公司的凈資產額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產額不低于人民幣6000萬元；

　?。?）累計債券總額不超過公司凈資產額的40％；

　?。?）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；

　?。?）籌集資金的投向符合國家產業(yè)政策；

　?。?）債券的利率不得超過國務院限定的利率水平；

　　（6）國務院規(guī)定的其他條件。

　　不得再次發(fā)行公司債券的情形有：

　?。?）前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的；

　?。?）對已發(fā)行的公司債券或者其債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的。

　　公司債券的發(fā)行程序應當符合《公司法》規(guī)定。

　　三、公司債券的轉讓

　　公司債券可以依法進行轉讓。公司債券的轉讓應當在依法設立的證券交易所進行，不得私下進行。

第六節(jié)　公司財務、會計

　　一、公司的財務會計報告

　　公司應當在每一會計年度終了時制作財務會計報告，并依法經審查驗證。

　　二、公司的利潤分配

　　（一）利潤分配的順序

　　公司的利潤分配順序如下：

　　1.彌補以前年度的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補期限；

　　2.繳納所得稅。

　　3.法定公積金不足彌補以前年度虧損的，彌補虧損；

　　4.依法提取法定公積金和公益金；

　　5.提取任意公積金；

　　6.向股東分配利潤。

　?。ǘ┕e金和公益金

　　公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類。公司的公積金應當按照規(guī)定的用途使用。

　　公益金是公司從稅后利潤中提取的用于集體福利的資金。

第七節(jié)　公司合并、分立、解散與清算

　　一、公司合并

　?。ㄒ唬┕竞喜⒌男问?/p>

　　公司合并有吸收合并和新設合并兩種形式。

　?。ǘ┕竞喜⒌某绦?/p>

　　1.依法簽訂合并協(xié)議。

　　2.編制資產負債表及財產清單。

　　3.股東會作出決議。

　　4.通知債權人。股東會（或股東大會）在作出合并決議之后，應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上至少公告3次。債權人在接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。如果公司不能清償債務或者提供相應擔保，該公司不能合并。

　　5.依法進行登記。

　?。ㄈ┕竞喜⒏鞣降膫鶛鄠鶆?/p>

　　公司合并時，合并各方的債權、債務應當由合并后存續(xù)的公司或者新設立的公司承繼。

　　二、公司分立

　　公司分立是指一個公司依法分為兩個以上的公司。公司分立的程序與公司合并的程序基本相同。公司分立前的債務，按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。

　　三、公司解散與清算

　?。ㄒ唬┕窘馍?/p>

　　公司出現(xiàn)《公司法》規(guī)定的解散情形時，應當解散。

　?。ǘ┕窘馍r的清算

　　1.成立清算組。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組。

　　2.清算組的職權。清算組行使法律規(guī)定的各項職權。

　　3.清算工作程序。

　?。?）登記債權。清算組應當自成立之日起10日內通知債權人，并于60日內在報紙上至少公告3次。債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內，向清算組申報其債權，并提供有關債權的證明材料。

　?。?）清理公司財產，制定清算方案。清算組在清理公司財產后，發(fā)現(xiàn)公司財產不足清償公司債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產。

　?。?）清償債務。公司財產能夠清償公司債務的，在撥付清算費用后按下列順序清償：職工工資和勞動保險費用；繳納所欠稅款；清償公司債務。公司財產按上述順序清償后的剩余財產，有限責任公司按股東的出資比例進行分配，股份有限公司按股東所持股份比例進行分配。

　?。?）公告公司終止。

第四章　外商投資企業(yè)法律制度

　　[基本要求]

　?。ㄒ唬┱莆罩型夂腺Y經營企業(yè)的注冊資本、合營各方的出資方式、出資期限、組織形式、組織機構、財務會計管理

　?。ǘ┱莆罩型夂献鹘洜I企業(yè)的注冊資本、投資和合作條件、組織形式、組織機構、經營管理

　　（三）掌握外資企業(yè)的注冊資本、外國投資者的出資、財務會計管理

　?。ㄋ模┦煜ぶ型夂腺Y經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)的合營期限

　?。ㄎ澹┦煜ね赓Y企業(yè)的組織形式、組織機構

　　（六）了解中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)的概念

　　[考試內容]

第一節(jié)　中外合資經營企業(yè)法律制度

　　一、中外合資經營企業(yè)的概念

　　中外合資經營企業(yè)（簡稱合營企業(yè)）是指外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經濟組織依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準，設在中國境內的由雙方共同投資、共同經營，并按照投資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)。

　　二、合營企業(yè)的注冊資本與合營各方的出資方式、出資期限

　　（一）合營企業(yè)的注冊資本

　　合營企業(yè)的注冊資本為合營各方認繳的出資額之和。合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%.合營企業(yè)注冊資本的增加、減少，應當由董事會會議通過，并報審批機構批準，向原工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

　　合營企業(yè)的投資總額為按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和，由注冊資本和借款構成。

　　合營企業(yè)的注冊資本與投資總額之間應當保持一個適當?shù)摹⒑侠淼谋壤?/p>

　?。?）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10.

　?。?）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2；其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。

　?。?）合營企業(yè)的投資總額在1 000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額2/5；其中投資總額在1 250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。

　?。?）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3；其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

　?。ǘ┖蠣I各方的出資方式

　　合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產權、專有技術、場地使用權等作價出資。

　?。ㄈ┖蠣I各方的出資期限

　　合營各方應當在合營合同中訂明出資期限，并且應當按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。

　　合營企業(yè)投資者分期出資的總期限為：

　?。?）注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內，應將資本全部繳齊；

　?。?）注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下（含100萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內，應將資本全部繳齊；

　?。?）注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內，應將資本全部繳齊；

　?。?）注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下（含1000萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內，應將資本全部繳齊；

　?。?）注冊資本在1000萬美元以上的，出資期限由審批機構根據(jù)實際情況審定。

　　通過收購國內企業(yè)資產或股權設立合營企業(yè)的外國投資者，應自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。對特殊情況需要延長支付者，經審批機構批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

　?。ㄋ模┖蠣I企業(yè)出資額的轉讓

　　合營一方向第三者轉讓其全部或者部分出資時，須經合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉讓其全部或者部分出資時，合營他方有優(yōu)先購買權。

　　三、合營企業(yè)的組織形式和組織機構

　?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)的組織形式

　　合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。

　?。ǘ┖蠣I企業(yè)的組織機構

　　1.董事會。董事會是合營企業(yè)的最高權力機構，決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產生。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事由合營各方按照分配的名額委派。董事會行使合營企業(yè)章程規(guī)定的各項職權。合營企業(yè)章程的修改、中止和解散、注冊資本的增加和減少、合并和分立，必須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議。

　　2.經營管理機構。合營企業(yè)的經營管理機構負責企業(yè)的日常經營工作。

　　四、合營企業(yè)的財務與會計管理

　　合營企業(yè)應當建立健全財務會計管理機構，執(zhí)行國家統(tǒng)一的財務會計制度，根據(jù)中國有關法律和財務會計制度規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財務會計制度，并報當?shù)刎斦?、稅務機關備案。合營企業(yè)應當向合營各方、當?shù)囟悇諜C關和財政部門報送季度和年度會計報表。

　　合營企業(yè)設總會計師，協(xié)助總經理負責企業(yè)的財務會計工作。

　　合營企業(yè)的稅后利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業(yè)各方出資比例進行分配。合營企業(yè)以前年度尚未分配的利潤，可并入本年度的可分配利潤中進行分配。合營企業(yè)以前年度的虧損未彌補前，不得分配利潤。

　　合營各方的出資證明書、合營企業(yè)的年度會計報表、合營企業(yè)清算的會計報表，應當經中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效。

　　五、合營企業(yè)的合營期限

　　合營企業(yè)如屬于國家法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的行業(yè)，合營各方應當在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。其他行業(yè)的合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。

　　約定合營期限的合營企業(yè)，經合營各方同意，審批機關批準，可以延長合營期限。

第二節(jié)　中外合作經營企業(yè)法律制度

　　一、中外合作經營企業(yè)的概念

　　中外合作經營企業(yè)（簡稱合作企業(yè)）是指外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準，設在中國境內的由雙方通過合作企業(yè)合同約定各自的權利和義務的企業(yè)。

　　二、合作企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)的注冊資本

　　合作企業(yè)的注冊資本為設立合作企業(yè)在工商行政管理機關登記的合作各方認繳的出資額之和。合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內不得減少；但因投資總額和生產經營規(guī)模等變化確需減少的，須經審查批準機關批準。

　　合作企業(yè)的投資總額為按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產經營規(guī)模需要投入的資金總和。

　　合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關規(guī)定執(zhí)行。

　　（二）合作企業(yè)的投資和合作條件

　　1.合作各方的出資方式。合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產權、專有技術、土地使用權等財產權利。

　　2.合作各方的出資比例。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%.

　　3.合作各方的出資期限。合作各方應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定。

　　4.合作各方的出資轉讓。合作各方之間相互轉讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權利的，須經合作他方同意，并報審查批準機關批準。

　　三、合作企業(yè)的組織形式和組織機構

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)的組織形式

　　具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關系是一種合伙關系。

　?。ǘ┖献髌髽I(yè)的組織機構

　　具備法人資格的合作企業(yè)一般設立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)一般設立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權力機構，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。

　　合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增加或減少、資產抵押、解散、合并、分立和變更組織形式等，必須由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過方可作出決議。

　　合作企業(yè)設總經理1人，負責合作企業(yè)日常經營管理工作，對董事會或者聯(lián)合管理委員會負責。

　　四、合作企業(yè)的經營管理

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)的收益分配

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產品或者其他方式分配收益。

　?。ǘ┖献髌髽I(yè)外國合作者的投資回收

　　中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內可以申請先行回收其投資。

　　外國合作者在合作期限內先行回收投資，應符合相應法定條件。

　　五、合作企業(yè)的期限

　　合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商，在合作企業(yè)合同中訂明。

　　合作企業(yè)期限屆滿，經合作各方協(xié)商同意，審查批準機關批準，合作企業(yè)可以延長合作期限。

第三節(jié)　外資企業(yè)法律制度

　　一、外資企業(yè)的概念

　　外資企業(yè)是指外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準，設在中國境內的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。

　　二、外資企業(yè)的注冊資本和外國投資者的出資

　?。ㄒ唬┩赓Y企業(yè)的注冊資本

　　外資企業(yè)的注冊資本為外國投資者認繳的全部出資額。

　　外資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例參照中外合資經營企業(yè)的有關規(guī)定執(zhí)行。

　　外資企業(yè)注冊資本的增加、減少、轉讓，以及將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關備案。

　?。ǘ┩鈬顿Y者的出資

　　1.外國投資者的出資方式。外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產權、專有技術等作價出資。經審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

　　2.外國投資者的出資期限。外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年繳清；其中第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%，并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳清。外國投資者未依法繳付各期出資的，外資企業(yè)批準證書自動失效。

　　三、外資企業(yè)的組織形式、組織機構和財務會計管理

　?。ㄒ唬┩赓Y企業(yè)的組織形式

　　外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。

　?。ǘ┩赓Y企業(yè)的組織機構

　　外資企業(yè)的組織機構可以由外國投資者自行決定設置。

　　外資企業(yè)應根據(jù)其組織形式設立董事會并推選出董事長。董事長是企業(yè)的法定代表人。

　?。ㄈ┩赓Y企業(yè)的財務會計管理

　　外資企業(yè)應當按照國家統(tǒng)一的財務會計制度，并根據(jù)中國有關法律和財務會計制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財務會計制度，報當?shù)刎斦?、稅務機關備案。

　　外資企業(yè)以往會計年度的虧損未彌補前不得分配利潤。

　　外資企業(yè)以往會計年度未分配的利潤可與本會計年度可供分配的利潤一并分配。

　　外資企業(yè)的年度會計報表和清算會計報表，以及中國注冊會計師出具的報告，應當在規(guī)定的時間內報送財政、稅務機關，并報審批機關和工商行政管理機關備案。

　　四、外資企業(yè)的期限

　　根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，外資企業(yè)的經營期限由外國投資者在設立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經審批機關批準。

　　外資企業(yè)的經營期限，從其營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。

第五章　企業(yè)破產法律制度

　　[基本要求]

　?。ㄒ唬┱莆掌飘a界限

　　（二）掌握債權人會議的組成與召集、職權與決議

　?。ㄈ┱莆掌飘a宣告及法律效力、清算組與破產財產

　?。ㄋ模┱莆掌飘a債權、破產財產的處置與分配

　　（五）熟悉和解整頓的提出、和解協(xié)議及其效力

　?。┦煜e除權、抵銷權和撤銷權

　?。ㄆ撸┦煜ず徒庹D的進行與終結、破產程序的終結

　?。ò耍┝私馄飘a申請的提出、破產申請的受理

　　[考試內容]

第一節(jié)　破產申請的提出與受理

　　一、破產界限

　　破產是指在債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，由法院主持強制執(zhí)行其全部財產，公平清償全體債權人的法律制度。

　　破產界限的法律標準是不能清償?shù)狡趥鶆铡?/p>

　　債務人停止支付到期債務并呈連續(xù)狀況，如無相反證據(jù)，可推定為不能清償?shù)狡趥鶆铡?/p>

　　《破產法》對企業(yè)由債權人申請破產，不予宣告破產的情形作出了具體的規(guī)定。

　　企業(yè)由債權人申請破產，上級主管部門申請整頓并已經企業(yè)與債權人會議達成和解協(xié)議的，中止破產程序。

　　二、破產申請的提出

　　債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳撕蛡鶆杖司袡嗵岢銎飘a申請。破產申請應以書面形式向對案件有管轄權的人民法院提出。

　　債權人或者債務人提出破產申請時，應當向人民法院提供有關證據(jù)材料。

　　三、破產申請的受理

　?。ㄒ唬┢飘a開始的程序

　　人民法院收到申請人提出的破產申請后，應當依照破產法的有關規(guī)定進行審查，并在7日內決定是否立案受理。

　　人民法院在受理破產案件10日內通知債務人和發(fā)布公告。

　　債權人提出破產申請的，債務人應當在法定期限內向法院提交債務清冊、會計報表等有關證據(jù)材料。人民法院應當依法通知已知的債權人。債權人應當在法定期限內向人民法院申報債權；債權人逾期未申報債權的，視為放棄債權，在破產程序中不再予以清償。

　　（二）破產保全

　　人民法院受理破產案件后，應當立即通知債務人停止清償債務；通知債務人的開戶銀行停止辦理債務人清償債務的結算業(yè)務；向破產企業(yè)全體職工發(fā)布公告，要求他們保護好企業(yè)財產。

　?。ㄈ┢飘a開始的效力

　　1.人民法院受理破產案件后，對債務人財產的其他民事執(zhí)行程序必須中止，由債權人憑生效的法律文書向受理破產案件的人民法院申報債權，統(tǒng)一依破產程序公平受償。

　　2.人民法院受理破產案件后，禁止債務人對部分債權人的非常清償行為。

　　3.被申請破產的債務人為他人擔任保證人的，保證責任不因保證人被宣告破產而免除。

第二節(jié)　債權人會議

　　一、債權人會議的組成與召集

　　債權人會議由全體債權人組成。債權人會議成員依法享有表決權。債權人會議主席由人民法院從有表決權的債權人中指定。

　　債務人的法定代表人必須列席債權人會議，并有義務回答債權人的詢問。

　　第一次債權人會議由人民法院召集并主持；以后的債權人會議由債權人會議主席主持，并報告人民法院。

　　二、債權人會議的職權與決議

　　債權人會議行使法律規(guī)定的各項職權。

　　債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額必須占無財產擔保債權總額的半數(shù)以上；但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無財產擔保債權總額的2/3以上。債權人會議的決議對全體債權人均有法律約束力；但是，有財產擔保的債權人享有的優(yōu)先受償權，不受債權人會議的決議約束。

第三節(jié)　和解與整頓制度

　　一、和解整頓的提出

　　企業(yè)由債權人申請破產的，在人民法院受理案件后3個月內，被申請破產的企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓，整頓的期限不得超過2年。

　　整頓申請?zhí)岢龊螅瑐鶆杖似髽I(yè)應當向債權人會議提交和解協(xié)議草案。

　　二、和解協(xié)議及其效力

　　債權人會議應對和解協(xié)議進行審查和表決。

　　債權人會議表決否決和解協(xié)議時，應通知人民法院并請求其依法宣告?zhèn)鶆杖似飘a。債權人會議表決通過和解協(xié)議時，應報人民法院審查認可并公告。和解協(xié)議自公告之日起生效。

　　和解協(xié)議的法律效力：（1）和解協(xié)議成立前的債權人只能按照和解協(xié)議的規(guī)定接受清償，但和解協(xié)議成立后的債權人不受協(xié)議約束。（2）債務人只能按照和解協(xié)議清償債務，不得給個別債權人以特殊利益。（3）和解協(xié)議對債務人的保證人或連帶債務人無效。（4）和解協(xié)議無強制執(zhí)行效力。

　　三、整頓的進行與終結

　　和解協(xié)議發(fā)生法律效力后，企業(yè)的整頓由其上級主管部門負責主持。

　　整頓期間，債務人企業(yè)有法律規(guī)定的終結整頓情況時，應經人民法院裁定，終結企業(yè)整頓，宣告其破產。

　　經過整頓，被申請破產企業(yè)能夠按照和解協(xié)議清償債務的，人民法院應當裁定終結企業(yè)破產程序并且予以公告。整頓期滿，企業(yè)不能按照和解協(xié)議清償債務的，人民法院應當宣告該企業(yè)破產。

第四節(jié)　破產宣告和破產清算

　　一、破產宣告及其法律效力

　　下列情況下，人民法院應當以書面裁定宣告?zhèn)鶆杖似髽I(yè)破產：（1）企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?，又不具備法律?guī)定的不予宣告破產條件的；（2）企業(yè)被依法終結整頓的；（3）整頓期滿，不能按照和解協(xié)議清償債務的。

　　人民法院宣告企業(yè)破產應當公開進行，并可發(fā)布公告。

　　人民法院宣告企業(yè)破產的裁定自宣告之日起發(fā)生法律效力。

　　二、清算組與破產財產

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　　人民法院應當自宣告?zhèn)鶆杖似髽I(yè)破產之日起15日內成立清算組，接管破產企業(yè)。清算組組長由人民法院指定。

　　清算組負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配，在清算目的范圍內進行必要的民事活動。清算組對人民法院負責并且報告工作，接受人民法院監(jiān)督。

　　對破產企業(yè)未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。破產企業(yè)內屬于他人的財產，由該財產的權利人通過清算組行使取回權取回。

　?。ǘ┢飘a財產

　　1.破產財產的構成。

　?。?）宣告破產時破產企業(yè)經營管理的全部財產；

　?。?）破產企業(yè)在破產宣告后至破產程序終結前所取得的財產；

　　（3）應當由破產企業(yè)行使的其他財產權利。

　　2.破產財產范圍的確定。

　?。?）債務人與他人共有的物、債權、知識產權等財產或者財產權，應當在破產清算中予以分割，債務人分割所得屬于破產財產；不能分割的，應當就其應得部分轉讓，轉讓所得屬于破產財產。

　　（2）債務人的開辦人注冊資本投入不足的，應當由該開辦人予以補足，補足部分屬于破產財產。

　?。?）企業(yè)破產前受讓他人財產并依法取得所有權或者土地使用權的，即便未支付或者未完全支付對價，該財產仍屬于破產財產。

　?。?）債務人的財產被采取民事訴訟執(zhí)行措施的，在受理破產案件后尚未執(zhí)行的或者未執(zhí)行完畢的剩余部分，在該企業(yè)被宣告破產后列入破產財產。因錯誤執(zhí)行應當執(zhí)行回轉的財產，在執(zhí)行回轉后列入破產財產。

　　（5）債務人依照法律規(guī)定取得代為求償權的，依該代為求償權享有的債權屬于破產財產。

　?。?）債務人在被宣告破產時未到期的債權視為已到期，屬于破產財產，但應當減去未到期的利息。