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第一章 經(jīng)濟(jì)法總論
[基本要求]
?。ㄒ唬┱莆战?jīng)濟(jì)法律關(guān)系的要素,經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅
?。ǘ┱莆战?jīng)濟(jì)糾紛的解決途徑
?。ㄈ┦煜そ?jīng)濟(jì)法的概念、經(jīng)濟(jì)法的淵源
?。ㄋ模┦煜み`反經(jīng)濟(jì)法的法律責(zé)任
?。ㄎ澹┝私饨?jīng)濟(jì)法律關(guān)系的概念
[考試內(nèi)容]
第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)法概述
一、經(jīng)濟(jì)法的概念
經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整國家在管理與協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
二、經(jīng)濟(jì)法的淵源
經(jīng)濟(jì)法的淵源是指經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范借以存在和表現(xiàn)的形式。我國經(jīng)濟(jì)法的淵源有:
1.憲法。
2.法律。
3.法規(guī),包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)。
4.規(guī)章,包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。
5.民族自治地方的自治條例和單行條例,以及特別行政區(qū)的法。
6.國際條約、協(xié)定。
第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系
一、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的概念
經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系是指經(jīng)濟(jì)關(guān)系被經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范確認(rèn)和調(diào)整之后所形成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
二、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的要素
?。ㄒ唬┙?jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體
經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體是指在經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人或參加者。
取得經(jīng)濟(jì)法主體資格,有法定取得和授權(quán)取得兩種方式。
我國經(jīng)濟(jì)法主體的范圍包括:
1.國家機(jī)關(guān)。
2.企業(yè)和其他社會組織。
3.企業(yè)內(nèi)部組織和有關(guān)人員。
4.公民及個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶。
?。ǘ┙?jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容
經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容是指經(jīng)濟(jì)法主體享有的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)義務(wù)。
1.經(jīng)濟(jì)權(quán)利,是指經(jīng)濟(jì)法主體依法能夠作為或不作為一定行為,以及要求他人作為或者不作為一定行為的資格。
2.經(jīng)濟(jì)義務(wù),是指經(jīng)濟(jì)法主體根據(jù)法律規(guī)定或?yàn)闈M足權(quán)利主體的要求,必須作為或不作為一定行為的責(zé)任。
3.經(jīng)濟(jì)權(quán)利與經(jīng)濟(jì)義務(wù)相依而存,具有相對性、對等性。
?。ㄈ┙?jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體
經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體是指經(jīng)濟(jì)法主體權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。
經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體包括:
1.物。
2.經(jīng)濟(jì)行為。
3.非物質(zhì)財(cái)富。
三、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅
經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅需要具備以下條件:
1.經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范。
2.經(jīng)濟(jì)法主體。
3.經(jīng)濟(jì)法律事實(shí)。分為事件和行為兩類。
第三節(jié) 經(jīng)濟(jì)法的實(shí)施
一、違反經(jīng)濟(jì)法的法律責(zé)任
經(jīng)濟(jì)法主體可能承擔(dān)的法律責(zé)任有以下三種:(1)民事責(zé)任。(2)行政責(zé)任,包括行政處罰和行政處分。(3)刑事責(zé)任,分為主刑和附加刑。
二、經(jīng)濟(jì)糾紛的解決途徑
(一)仲裁
仲裁是指仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)糾紛當(dāng)事人之間自愿達(dá)成的協(xié)議,以第三者的身份對所發(fā)生的糾紛進(jìn)行審理,并作出對爭議各方均有約束力的裁決的解決糾紛的活動。
1.仲裁的基本原則。
?。?)自愿原則。
(2)以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,公平合理地解決糾紛原則。
(3)仲裁組織依法獨(dú)立行使仲裁權(quán)原則。
?。?)一裁終局原則。
2.《仲裁法》的適用范圍。平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)糾紛,可以仲裁。與人身有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛,以及由強(qiáng)制性法律規(guī)范調(diào)整的法律關(guān)系的爭議、行政爭議,不能仲裁。
3.仲裁協(xié)議。包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議。
4.仲裁裁決。仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,即與裁決書具有同等的法律效力。裁決按多數(shù)仲裁員的意見作出。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的,另一方當(dāng)事人可以按照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。
(二)行政復(fù)議
行政復(fù)議是指公民、法人和其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法向特定行政機(jī)關(guān)提出申請,由受理該申請的行政機(jī)關(guān)對原具體行政行為依法進(jìn)行審查并作出行政復(fù)議決定的活動。
1.行政復(fù)議范圍?!缎姓?fù)議法》對公民、法人或其他組織可以申請行政復(fù)議的情形,以及不能申請行政復(fù)議的情形分別作出了具體的規(guī)定。
2.行政復(fù)議程序。
?。?)復(fù)議申請。公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請,但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。
?。?)復(fù)議受理。行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請后,應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查,并決定是否受理。
?。?)復(fù)議決定。行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定;但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。
行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力。被申請人應(yīng)當(dāng)履行行政復(fù)議決定,不履行或無正當(dāng)理由拖延履行的,行政復(fù)議機(jī)關(guān)或有關(guān)上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行。
?。ㄈ┰V訟
訴訟是指人民法院根據(jù)糾紛當(dāng)事人的請求,運(yùn)用審判權(quán)確認(rèn)爭議各方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,解決經(jīng)濟(jì)糾紛的活動。
1.訴訟管轄。
?。?)地域管轄。分為一般地域管轄和特殊地域管轄。
?。?)級別管轄。
2.訴訟參加人。包括當(dāng)事人和訴訟代理人。當(dāng)事人包括原告、被告、共同訴訟人、訴訟中的第三人。代理人包括法定代理人、指定代理人、委托代理人。
3.訴訟時(shí)效。是指權(quán)利人不在法定期間內(nèi)行使權(quán)利而失去訴訟保護(hù)的制度。根據(jù)《民法通則》規(guī)定,訴訟時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算;但從權(quán)利被侵害之日起超過20年的,人民法院不予保護(hù)。
訴訟時(shí)效期間分為:
?。?)普通訴訟時(shí)效期間?!睹穹ㄍ▌t》規(guī)定,普通訴訟時(shí)效期間為2年。
(2)特別訴訟時(shí)效期間。《民法通則》規(guī)定,身體受傷害要求賠償?shù)摹⒊鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的、延付或拒付租金的、寄存財(cái)物被丟失或損毀的,訴訟時(shí)效期間為1年。
4.審判程序。包括第一審程序、第二審程序、審判監(jiān)督程序等。
5.執(zhí)行程序。對發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書和其他應(yīng)由人民法院執(zhí)行的法律文書,當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的,對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行。申請執(zhí)行的期限從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算,雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為1年,雙方是法人或者其他組織的為6個(gè)月。
第二章 企業(yè)法律制度
[基本要求]
?。ㄒ唬┱莆諅€(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件、投資人及事務(wù)管理
(二)掌握合伙企業(yè)的設(shè)立條件、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)、合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系、入伙與退伙
(三)熟悉個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的解散與清算
?。ㄋ模┝私馄髽I(yè)的概念和分類
?。ㄎ澹┝私鈧€(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的概念
[考試內(nèi)容]
第一節(jié) 企業(yè)的概念和分類
一、企業(yè)的概念
企業(yè)是指依法設(shè)立的以營利為目的,從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織。
二、企業(yè)的分類
按照不同的標(biāo)準(zhǔn),對企業(yè)有不同的分類。
第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度
一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是指在中國境內(nèi)依法設(shè)立的,由一個(gè)自然人投資,財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有,投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。
二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件有:
1.投資人為一個(gè)自然人,且只能是中國公民。
2.有合法的企業(yè)名稱。
3.有投資人申報(bào)的出資。投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資,也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。
4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
5.有必要的從業(yè)人員。
對符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立條件的,登記機(jī)關(guān)予以登記,發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立日期。
三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理
?。ㄒ唬﹤€(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人為一個(gè)具有中國國籍的自然人,但法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止從事營利性活動的人,不得作為投資人申請?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。
?。ǘ﹤€(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理
1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理的方式。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù),也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù),應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同。
投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制,不得對抗善意第三人。
投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員不得有法律規(guī)定的禁止行為。
2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理的內(nèi)容。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)置會計(jì)賬簿,進(jìn)行會計(jì)核算;依法與職工簽訂勞動合同,足額發(fā)放職工工資;按照國家規(guī)定參加社會保險(xiǎn),為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi);依法申請貸款,取得土地使用權(quán)等。
四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算
?。ㄒ唬﹤€(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)出現(xiàn)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定的解散情形時(shí),應(yīng)當(dāng)解散。
?。ǘ﹤€(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算
1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散時(shí),由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。
2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散時(shí),財(cái)產(chǎn)按照下列順序清償:(1)所欠職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)用;(2)所欠稅款;(3)其他債務(wù)。
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí),投資人以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。
3.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清償債務(wù)前,投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。
4.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后,原投資人對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任,但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的,該責(zé)任消滅。
5.清算結(jié)束后,應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記。
第三節(jié) 合伙企業(yè)法律制度
一、合伙企業(yè)的概念
合伙企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議,共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。
《合伙企業(yè)法》適用于按照現(xiàn)行行政管理劃分規(guī)定應(yīng)由工商行政管理機(jī)關(guān)登記管理的合伙企業(yè)。采用合伙制的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、醫(yī)生診所等組織,以及不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙、企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營,不適用《合伙企業(yè)法》。
二、合伙企業(yè)的設(shè)立
合伙企業(yè)的設(shè)立條件有:
1.有兩個(gè)以上合伙人,并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者。
2.有書面合伙協(xié)議。
3.有各合伙人實(shí)際繳付的出資。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致,合伙人可以用勞務(wù)出資。
4.有合伙企業(yè)名稱。
5.有營業(yè)場所和從事經(jīng)營的必要條件。
對符合合伙企業(yè)設(shè)立條件的,登記機(jī)關(guān)予以登記,發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)成立日期。
三、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)
?。ㄒ唬┖匣锲髽I(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成
合伙企業(yè)存續(xù)期間,合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。
?。ǘ┖匣锲髽I(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)
合伙企業(yè)的合伙財(cái)產(chǎn)具有共有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì),對合伙財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益和處分,均應(yīng)當(dāng)依據(jù)全體合伙人的共同意志進(jìn)行。在合伙企業(yè)存續(xù)期間,除非有合伙人退伙等法定事由,合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。
(三)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓
1.合伙企業(yè)存續(xù)期間,合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí),須經(jīng)其他合伙人一致同意。
2.合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí),應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。
3.合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額時(shí),在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的,須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意,合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的,其行為無效,或者作為退伙處理;由此給其他合伙人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行
?。ㄒ唬┖匣锸聞?wù)執(zhí)行的形式
合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù),有全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)、委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)兩種形式。
《合伙企業(yè)法》規(guī)定的特定事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意。
?。ǘ┖匣锶嗽趫?zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)
合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中享有法定權(quán)利,承擔(dān)法定義務(wù)。
?。ㄈ┖匣锸聞?wù)執(zhí)行的決議辦法
合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議時(shí),除《合伙企業(yè)法》另有規(guī)定或者合伙協(xié)議中另有約定外,經(jīng)全體合伙人決定可以實(shí)行一人一票的表決辦法。
?。ㄋ模┖匣锲髽I(yè)的損益分配
1.合伙損益的內(nèi)容。包括合伙利潤和合伙虧損。
2.合伙損益分配原則。合伙損益由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān);合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的,由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。
五、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系
?。ㄒ唬ν獯頇?quán)的效力
執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人,對外代表合伙企業(yè)。
合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制,不得對抗不知情的善意第三人。
?。ǘ┖匣锲髽I(yè)和合伙人的債務(wù)清償
1.合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。
(1)合伙企業(yè)對其債務(wù),應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。
?。?)以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時(shí),其不足的部分,由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔(dān)虧損的比例,用其在合伙企業(yè)出資以外的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。
合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。
2.合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。
?。?)合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人,不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。
?。?)合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù),其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。
(3)合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的,該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。
六、入伙與退伙
?。ㄒ唬┤牖?/p>
新合伙人入伙時(shí),應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意,并依法訂立書面入伙協(xié)議。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
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1.自愿退伙。分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。
2.法定退伙。分為當(dāng)然退伙和除名兩種。
3.合伙人退伙后的相關(guān)事務(wù)處理。
七、合伙企業(yè)解散與清算
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合伙企業(yè)出現(xiàn)《合伙企業(yè)法》規(guī)定的解散情形時(shí),應(yīng)當(dāng)解散。
(二)合伙企業(yè)清算
1.合伙企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算,并通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。
2.合伙企業(yè)解散,應(yīng)當(dāng)確定清算人。
3.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用后,按下列順序清償:(1)合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)用;(2)合伙企業(yè)所欠稅款;(3)合伙企業(yè)的債務(wù);(4)返還合伙人的出資。
合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)按上述順序清償后仍有剩余的,按合伙協(xié)議約定的利潤分配比例進(jìn)行分配;合伙協(xié)議未約定利潤分配比例的,由合伙人平均分配。
合伙企業(yè)清算時(shí),其全部財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)的,由其合伙人以個(gè)人的財(cái)產(chǎn)按照合伙協(xié)議約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任;合伙協(xié)議未約定比例的,平均承擔(dān)清償責(zé)任。
4.合伙企業(yè)解散后,原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任,但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的,該責(zé)任消滅。
第三章 公司法律制度
[基本要求]
?。ㄒ唬┱莆沼邢挢?zé)任公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)
?。ǘ┱莆展煞萦邢薰镜脑O(shè)立、組織機(jī)構(gòu)
?。ㄈ┱莆展煞萦邢薰镜墓煞莅l(fā)行、股份轉(zhuǎn)讓、股票上市
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(六)熟悉國有獨(dú)資公司
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(十)了解公司債券的概念和種類
?。ㄊ唬┝私夤镜呢?cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告
[考試內(nèi)容]
第一節(jié) 公司法概述
一、公司的概念與分類
1.公司的概念。公司是指依照《公司法》設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。
2.公司的分類。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),對公司有不同的分類。我國《公司法》規(guī)定的公司為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。
二、公司登記管理
1.公司設(shè)立登記。設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱,預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。
設(shè)立有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。設(shè)立國有獨(dú)資公司,應(yīng)當(dāng)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作為申請人,申請?jiān)O(shè)立登記。設(shè)立股份有限公司,董事會應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。
公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后,公司即告成立。
2.公司變更登記。公司設(shè)立登記時(shí)已登記的事項(xiàng)發(fā)生變化,公司應(yīng)在法定期限向原公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。
3.公司注銷登記。當(dāng)公司發(fā)生解散事由時(shí),公司清算組應(yīng)當(dāng)自清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷注冊登記,公司終止。
4.公司年度檢驗(yàn)。每年1月1日至4月30日,公司登記機(jī)關(guān)對公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。公司登記機(jī)關(guān)對不予通過年檢的公司,依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。
第二節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
一、有限責(zé)任公司的設(shè)立
有限責(zé)任公司的設(shè)立條件有:
1.股東符合法定人數(shù)。有限責(zé)任公司由2個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國有獨(dú)資有限責(zé)任公司。
2.股東出資達(dá)到法定資本最低限額。
有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于法律規(guī)定的最低限額。
股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。股東以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的,金額不得超過公司注冊資本的20%;但國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。
公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí),應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額,公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。
股東在公司登記后,不得抽回出資。股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。
3.股東共同制定公司章程。
4.有公司名稱,建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。
5.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
對符合公司設(shè)立條件的,公司登記機(jī)關(guān)予以登記,發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
有限責(zé)任公司設(shè)立的分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。
二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)
?。ㄒ唬┕蓶|會
1.股東。除國家特別規(guī)定外,有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或者政府部門、企業(yè)法人、具有法人資格的事業(yè)單位和社會團(tuán)體、自然人均可以依法成為公司的股東。
2.股東會的性質(zhì)和職權(quán)。股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),是公司的最高決策機(jī)關(guān),對公司的重大問題進(jìn)行決策。股東會行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。
3.股東會的議事規(guī)則。股東會會議分為定期會議和臨時(shí)會議。定期會議按照公司章程的規(guī)定召開。代表1/4以上表決權(quán)的股東,1/3以上董事、監(jiān)事,均可以提議召開臨時(shí)會議。召開股東會會議應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄。
股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。以后的股東會會議,設(shè)立董事會的,由董事長召集和主持。
股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。股東會對公司增加或者減少注冊資本、公司分立和合并、公司解散、變更公司形式或者修改公司章程等事項(xiàng)作出決議,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。除此之外,股東會的議事方式和表決程序,由公司章程規(guī)定。
(二)董事會和經(jīng)理
1.董事會的設(shè)立及職權(quán)。董事會是公司股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu),向股東會負(fù)責(zé)。董事會由3~13人組成。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定,董事長為公司的法定代表人。股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以設(shè)1名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會,執(zhí)行董事為公司的法定代表人。董事任期由公司章程規(guī)定,每屆任期不得超過3年。董事會行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。
2.董事會的議事規(guī)則。董事會會議由董事長召集和主持。1/3以上董事可以提議召開董事會會議。召開董事會會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄。
3.經(jīng)理的設(shè)立及職權(quán)。有限責(zé)任公司設(shè)經(jīng)理,負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理工作,對董事會負(fù)責(zé)。經(jīng)理行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。
4.董事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé)。《公司法》對董事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé)作出了具體的規(guī)定。
(三)監(jiān)事會或者監(jiān)事
1.監(jiān)事會或者監(jiān)事的設(shè)立。經(jīng)營規(guī)模較大的有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會,監(jiān)事會成員不得少于3人。股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司只設(shè)1~2名監(jiān)事。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事的任期每屆為3年。
2.監(jiān)事會或者監(jiān)事的職權(quán)。監(jiān)事會或者監(jiān)事行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。
三、國有獨(dú)資公司
(一)國有獨(dú)資公司的概念
國有獨(dú)資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。
?。ǘ﹪歇?dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)
國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會,公司股東權(quán)利由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門行使,并授權(quán)公司董事會行使一部分。
國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會時(shí),董事會成員為3~9人,由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門委派或更換。董事長為公司的法定代表人。
(三)國有獨(dú)資公司的監(jiān)督管理
對國有獨(dú)資公司的監(jiān)督管理通過監(jiān)事會進(jìn)行。國有獨(dú)資公司監(jiān)事會由國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成,并有公司職工代表參加。監(jiān)事會的成員不得少于3人。監(jiān)事會行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。
第三節(jié) 股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
一、股份有限公司的設(shè)立
股份有限公司設(shè)立的條件有:
1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在5人以上,其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
2.發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。發(fā)起人可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)作價(jià)出資。
3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。股份有限公司的發(fā)起人必須按照《公司法》的規(guī)定認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購的股份。
4.發(fā)起人制定公司章程。
5.有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。
6.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
對符合公司設(shè)立條件的,公司登記機(jī)關(guān)予以登記,發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
?。ㄒ唬┕蓶|大會
1.股東。股東是指股份有限公司的股份持有人。股份有限公司的股東與發(fā)起人概念不同。股東依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。
2.股東大會的職權(quán)。股東大會行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。
3.股東大會的形式和議事規(guī)則。股東大會的形式分為年會和臨時(shí)會兩種。股東大會會議由董事會負(fù)責(zé)召集,由董事長主持。召開股東大會應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項(xiàng)于會議召開30日之前通知各股東,臨時(shí)股東大會不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。
股東大會的決議分為特別決議和一般決議。特別決議是指對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議,特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。一般決議只須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。
上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以一般決議通過:
?。?)董事會和監(jiān)事會的工作報(bào)告;
(2)董事會擬訂的利潤分配方案和虧損彌補(bǔ)方案;
(3)董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報(bào)酬和支付方法;
?。?)公司年度預(yù)算方案、決算方案;
(5)公司年度報(bào)告;
?。?)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)以特別決議通過以外的其他事項(xiàng)。
上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以特別決議通過:
?。?)公司增加或者減少注冊資本;
?。?)發(fā)行公司債券;
?。?)公司的分立、合并、解散和清算;
?。?)公司章程的修改;
?。?)回購本公司的股票;
?。?)公司章程規(guī)定和股東大會以一般決議認(rèn)定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項(xiàng)。
非經(jīng)股東大會以特別決議批準(zhǔn),公司不得與董事、經(jīng)理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或者重要業(yè)務(wù)的管理交予該人負(fù)責(zé)的合同。
?。ǘ┒聲徒?jīng)理
1.董事會的組成及職權(quán)。董事會是公司股東大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu),對公司股東大會負(fù)責(zé)。董事會由5~19人組成。董事會行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。
2.董事和董事長。董事由股東大會按照法律和公司章程規(guī)定的程序選舉產(chǎn)生。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長為公司的法定代表人。董事長行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。
3.董事會會議。董事會每年度至少召開兩次會議。董事會會議由董事長召集并主持。召集董事會會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。
股份有限公司董事會須由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過,董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。
4.經(jīng)理。股份有限公司的經(jīng)理由董事會聘任或者解聘,負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作。
?。ㄈ┍O(jiān)事會
1.監(jiān)事會的性質(zhì)。監(jiān)事會是股份有限公司依照《公司法》以及公司章程設(shè)立的,對公司各項(xiàng)事務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的公司機(jī)構(gòu)。
2.監(jiān)事會的組成。監(jiān)事會成員不得少于3人。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成。董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。
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