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【考點詳解】【經(jīng)典例題】
第三講:資產(chǎn)評估法律制度與準則【考點詳解】
一、關(guān)于法律調(diào)整范圍
《資產(chǎn)評估法》第二條:評估機構(gòu)及其評估專業(yè)人員根據(jù)委托對不動產(chǎn)、動產(chǎn)、無形資產(chǎn)、企業(yè)價值、資產(chǎn)損失或者其他經(jīng)濟權(quán)益進行評定、估算,并出具評估報告的評估專業(yè)行為。
(一)評估對象(見表3-1)
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(二)評估主體
評估機構(gòu)及其評估專業(yè)人員是從事評估活動的主體, 評估機構(gòu)是依法設(shè)立的從事評估業(yè)務的專業(yè)機構(gòu)。
1.對于評估機構(gòu)的要求
(1)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后30日內(nèi)向財政部門備案;
(2)應符合《資產(chǎn)評估法》第十五條規(guī)定的條件;
(3)具有足夠數(shù)量的評估師;
(4)符合有關(guān)對合伙人和股東的要求。
2.對于評估專業(yè)人員的要求
評估專業(yè)人員應加入評估機構(gòu),才能從事評估業(yè)務。
二、關(guān)于評估業(yè)務類型
自然人、法人或者其他組織需要確定評估對象價值的,可以自愿委托評估機構(gòu)評估。涉及國有資產(chǎn)或者公共利益等事項,法律、行政法規(guī)規(guī)定需要評估的,應當依法委托評估機構(gòu)評估。
按照《資產(chǎn)評估法》第三條分類:資產(chǎn)評估業(yè)務可以分為自愿評估和法定評估。
(一)自愿評估
1.概念
自然人、法人或者其他組織需要確定評估對象價值的,除法律法規(guī)另有規(guī)定,可以自愿委托評估機構(gòu)進行評估。
自然人:中國公民和外國人。
法人或者其他組織:除了“自然人”以外的各類組織,包括國家機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體等。
委托評估機構(gòu):只能委托評估機構(gòu),不能直接委托評估專業(yè)人員。
2.特點
(1)委托人自愿委托;
(2)評估業(yè)務由評估機構(gòu)承接;
(3)評估報告可以由評估師和其他評估專業(yè)人員簽署。
(二)法定評估
1.概念
涉及國有資產(chǎn)或者公共利益等事項,法律、行政法規(guī)規(guī)定需要評估的,應當依法委托評估機構(gòu)評估,稱為法定評估業(yè)務。
2.特點
(1)涉及國有資產(chǎn)或者公共利益等事項;
(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定需要評估,如《證券法》《企業(yè)國有資產(chǎn)法》;
(3)應當依法選擇評估機構(gòu)評估;
(4)至少兩名相應專業(yè)類別的評估師承辦業(yè)務,并且評估報告必須由至少兩名評估師簽署;
(5)法定評估檔案保存期限為不少于30年,其他為不少于 15 年。
三、關(guān)于評估專業(yè)人員
(一)評估專業(yè)人員的概念
評估專業(yè)人員包括評估師和其他具有評估專業(yè)知識及實踐經(jīng)驗的評估從業(yè)人員。
評估師:指通過評估師資格考試的評估專業(yè)人員。
評估類職業(yè)資格:資產(chǎn)評估師、房地產(chǎn)估價師。
(二)評估專業(yè)人員的權(quán)利、 義務和責任
1.從業(yè)權(quán)利
①提供資料及協(xié)助;②依法查閱文件資料;③拒絕非法干預;④依法簽署評估報告; ⑤其他權(quán)利。
2.從業(yè)義務
①誠實守信,獨立、客觀、公正;②遵守準則,獨立分析估算,勤勉謹慎;③完成規(guī)定的繼續(xù)教育,保持和提高專業(yè)能力;④對使用的文件資料真實性、準確性、完整性核查和驗證;⑤對知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私保密;⑥與委托人或其他當事人及評估對象有利害關(guān)系回避;⑦接受行業(yè)協(xié)會自律管理;⑧其他義務。
3.從業(yè)禁止行為
①私自接受委托從事業(yè)務、收取費用;②同時在兩個以上評估機構(gòu)從業(yè);③欺騙、利誘、脅迫或貶損、詆毀其他評估專業(yè)人員等不正當手段承攬業(yè)務;④允許他人以本人名義或冒用他人名義從業(yè);⑤簽署未承辦報告;⑥索要、收受或變相索要、收受合同約定以外的酬金、財物或謀取其他不正當利益; ⑦簽署虛假或有重大遺漏報告;⑧其他違法行為。
違反上述規(guī)定的,由有關(guān)評估行政管理部門給予:①責令停止從業(yè)、沒收違法所得,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;②因簽署虛假評估報告被追究刑事責任的,終身禁止從事評估業(yè)務。
四、關(guān)于評估機構(gòu)
評估機構(gòu)是依法設(shè)立的從事評估業(yè)務的專業(yè)機構(gòu)。
資產(chǎn)評估法從以下方面進行了規(guī)定:
(一)組織形式、設(shè)立條件和設(shè)立程序
1.組織形式
(1)合伙形式:包括普通合伙和特殊普通合伙。
普通合伙:
①普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成,合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。②國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。③普通合伙企業(yè)名稱中應標明“普通合伙”字樣。
特殊普通合伙:
①故意或重大過失:一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的, 應當承擔無限責任或者無限連帶責任,其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。
②非故意或重大過失:合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務,由全體合伙人承擔無限連帶責任。
(2)公司形式:包括有限責任公司和股份有限公司。
有限責任公司:
①股東50 名以下,董事 3人以上 13 人以下。②規(guī)模較小可不設(shè)董事會,設(shè)1名執(zhí)行董事。
③股東會和董事會的議事方式和表決程序比較靈活,除公司法有規(guī)定外,由公司章程規(guī)定。
④必須在公司名稱中標明有限責任公司或有限公司字樣。
股份有限公司:
①股東為2人以上200人以下, 董事為5人以上19人以下。②股東表決權(quán)為每一股份有一表決權(quán),但是公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。③必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。
2.設(shè)立條件
(1)合伙形式:①應有2名以上評估師;②合伙人三分之二以上應當是具有3年以上從業(yè)經(jīng)歷且最近3年內(nèi)未受停止從業(yè)處罰的評估師。
(2)公司形式:①應有8名以上評估師和2名以上股東;②三分之二以上股東應當是具有3年以上從業(yè)經(jīng)歷且最近3年內(nèi)未受停止從業(yè)處罰的評估師。
注意:評估機構(gòu)的合伙人或者股東為2名的,2名合伙人或者股東都應當是具有3年以上從業(yè)經(jīng)歷且最近3年內(nèi)未受停止從業(yè)處罰的評估師。
3.設(shè)立程序
①向工商行政管理部門申請辦理登記;②向有關(guān)資產(chǎn)評估行政管理部門備案;③有關(guān)資產(chǎn)評估行政管理部門將備案情況向社會公告。
備案時間:自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)。
如不依法備案或不符合設(shè)立條件,評估行政管理部分將責令改正,拒不改正的,責令停業(yè),可并處罰款。
(二)評估機構(gòu)的權(quán)利和責任
1.評估機構(gòu)的權(quán)利
(1)委托人拒絕提供或者不如實提供執(zhí)行評估業(yè)務所需的權(quán)屬證明、財務會計信息和其他資料的,評估機構(gòu)有權(quán)依法拒絕其履行合同的要求;
(2)委托人要求出具虛假評估報告或者有其他非法干預評估結(jié)果情形的,評估機構(gòu)有權(quán)解除合同。
2.評估機構(gòu)的責任
(1)評估機構(gòu)不得有的行為:①不得利用開展業(yè)務之便,謀取不正當利益;②不得允許其他機構(gòu)以本機構(gòu)名義開展業(yè)務,或者冒用其他機構(gòu)名義開展業(yè)務;③不得以惡性壓價、支付回扣、虛假宣傳,或者貶損、詆毀其他評估機構(gòu)等不正當手段招攬業(yè)務;④不得受理與自身有利害關(guān)系的業(yè)務;⑤不得分別接受利益沖突雙方的委托, 對同一評估對象進行評估;⑥不得出具虛假評估報告或者有重大遺漏的評估報告;⑦不得聘用或者指定不符合資產(chǎn)評估法規(guī)定的人員從事評估業(yè)務;⑧不得有違反法律、行政法規(guī)的其他行為。
評估機構(gòu)違反上述規(guī)定的,由有關(guān)評估行政管理部門依法給予:①責令停業(yè)、沒收違法所得、罰款的處罰;②情節(jié)嚴重的,由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;③構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。
(2)加強評估機構(gòu)內(nèi)部管理:
①應依法獨立、客觀、公正開展業(yè)務,建立健全質(zhì)量控制制度,保證評估報告的客觀、真實、合理。②應依法接受監(jiān)督檢查,如實提供評估檔案以及相關(guān)情況。③應建立健全內(nèi)部管理制度,對本機構(gòu)的評估專業(yè)人員遵守法律、行政法規(guī)和評估準則的情況進行監(jiān)督,并對其從業(yè)行為負責。
違反這一規(guī)定的,依法予以處罰。
同時,在民事賠償責任方面,明確評估專業(yè)人員違反資產(chǎn)評估法的規(guī)定,給委托人或者其他相關(guān)當事人造成損失的,由其所在的評估機構(gòu)依法承擔賠償責任。
評估機構(gòu)履行賠償責任后,可以向有故意或者重大過失的評估專業(yè)人員追償。
(3)完善風險防范機制:評估機構(gòu)根據(jù)業(yè)務需要建立職業(yè)風險基金或者自愿辦理職業(yè)責任保險,完善風險防范機制。
五、關(guān)于評估程序
主要內(nèi)容包括:
1.依法選擇評估機構(gòu)
委托人有權(quán)按照自愿原則自主選擇符合資產(chǎn)評估法規(guī)定的評估機構(gòu),任何單位和個人不得非法限制或者干預。評估事項涉及兩個以上當事人的,由全體當事人協(xié)商委托評估機構(gòu)。委托開展法定評估業(yè)務,委托人應當依法選擇評估機構(gòu),這里的“依法”是指依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章等對選擇評估機構(gòu)的程序性規(guī)定。
2.與評估機構(gòu)訂立委托合同
訂立評估委托合同,約定雙方的權(quán)利和義務,一般應采取書面的形式。
3.指定至少兩人承辦
對受理的評估業(yè)務,評估機構(gòu)應當指定至少兩名評估專業(yè)人員承辦。
屬于法定評估業(yè)務的,應當指定至少兩名評估師承辦。
4.現(xiàn)場調(diào)查,收集核查驗證資料
評估專業(yè)人員應當根據(jù)評估業(yè)務具體情況,對評估對象進行現(xiàn)場調(diào)查,收集權(quán)屬證明、財務會計信息和其他資料并進行核查驗證、分析整理,作為評估的依據(jù)。
5.選擇評估方法
應恰當選擇評估方法,除依據(jù)評估準則只能選擇一種評估方法的外,恰當選擇兩種以上評估方法,經(jīng)綜合分析,形成評估結(jié)論,編制評估報告。
6.評估報告內(nèi)部審核
評估報告由承辦該項業(yè)務的評估專業(yè)人員簽名并加蓋評估機構(gòu)印章,屬于法定評估業(yè)務的,由承辦該項業(yè)務的評估師簽名并加蓋評估機構(gòu)印章。
7.檔案的保存期限
評估檔案的保存期限不少于15 年,屬于法定評估業(yè)務的,評估檔案的保存期限不少于30年。
六、關(guān)于評估行業(yè)協(xié)會
評估行業(yè)協(xié)會是評估機構(gòu)和評估專業(yè)人員的自律性組織,依照法律、行政法規(guī)和規(guī)章實行自律管理。
1.協(xié)會的性質(zhì)
評估行業(yè)協(xié)會為自律性組織。
2.協(xié)會的設(shè)立
(1)按專業(yè)領(lǐng)域設(shè)全國性評估行業(yè)協(xié)會,如:中國資產(chǎn)評估協(xié)會。
(2)根據(jù)需要設(shè)立地方性評估行業(yè)協(xié)會,如各省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市(青島市除外)都設(shè)立了資產(chǎn)評估協(xié)會。
(3)評估行業(yè)協(xié)會章程:①由會員代表大會制定;②報登記管理機關(guān)核準;③報財政部門備案。
3.協(xié)會的職責
《資產(chǎn)評估法》規(guī)定:①制定會員自律管理辦法,對會員實行自律管理;②依據(jù)評估基本準則制定評估執(zhí)業(yè)準則和職業(yè)道德準則;③組織開展會員繼續(xù)教育;④建立會員信用檔案,將會員遵守法律、行政法規(guī)和評估準則的情況記入信用檔案,并向社會公開;⑤檢查會員建立風險防范機制的情況;⑥受理對會員的投訴、舉報,受理會員的申訴,調(diào)解會員執(zhí)業(yè)糾紛;⑦規(guī)范會員從業(yè)行為, 定期對會員出具的評估報告進行檢查,按照章程規(guī)定對會員給予獎懲,并將獎懲情況及時報告有關(guān)評估行政管理部門;⑧保障會員依法開展業(yè)務,維護會員合法權(quán)益;⑨法律、行政法規(guī)和章程規(guī)定的其他職責。
4.評估行業(yè)協(xié)會之間的溝通協(xié)作
鑒于不同的評估專業(yè)都有各自的行業(yè)協(xié)會,為了促進評估行業(yè)的健康有序發(fā)展,各個評估行業(yè)協(xié)會應當建立溝通協(xié)作和信息共享機制,并根據(jù)需要制定共同的行為規(guī)范。
5.會費管理
評估行業(yè)協(xié)會收取會員會費的標準,由會員代表大會通過, 并向社會公開;
不得以會員交納會費數(shù)額作為其在行業(yè)協(xié)會中擔任職務的條件;
會費的收取、使用接受會員代表大會和有關(guān)部門的監(jiān)督,任何組織、個人不得侵占、私分和挪用。
6.對協(xié)會的監(jiān)督
(1)評估行政管理部門的監(jiān)督是行政監(jiān)督,就財政部管理的資產(chǎn)評估行業(yè)而言,各級資產(chǎn)評估協(xié)會要接受財政部門的監(jiān)督。
(2)社會監(jiān)督包括新聞媒體監(jiān)督、社會公眾的監(jiān)督等。
評估行業(yè)協(xié)會違反資產(chǎn)評估法規(guī)定的:①由有關(guān)評估行政管理部門給予警告,責令改正;②拒不改正的,可以通報登記管理機關(guān),即民政部門,由其依法給予處罰。
評估行業(yè)協(xié)會工作人員,濫用職權(quán)、玩忽職守或者徇私舞弊的:①依法給予處分;②構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。
七、關(guān)于評估行政管理部門的監(jiān)督管理
1.評估行政管理部門的含義
評估行政管理部門是指負責各個評估領(lǐng)域業(yè)務管理的政府主管部門,不同的評估專業(yè)接受不同政府主管部門的監(jiān)督管理,如資產(chǎn)評估行業(yè)接受財政部門的監(jiān)督管理。
2.評估行政管理部門的職責和履職要求(見表3-2)
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