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第一章 證券市場基本法律法規(guī)
考點(diǎn)1 法的概念與特征
1、法的概念
法作為一種特殊的社會規(guī)范,是人類社會發(fā)展的產(chǎn)物。但人們對于法的概念的理解,古今中外并不一致。一般來說,法是由國家制定或認(rèn)可,以權(quán)利義務(wù)為主要內(nèi)容,由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會行為規(guī)范及其相應(yīng)的規(guī)范性文件的總稱。
2、法的特征
法作為一種特殊的行為規(guī)則和社會規(guī)范,不僅具有行為規(guī)則、社會規(guī)范的一般共性,還具有自己的特征。其特征主要有以下四個方面:
(1)法是經(jīng)過國家制定或認(rèn)可才得以形成的規(guī)范,具有國家意志性。統(tǒng)治階級意志并不能直接形成為法,它必須通過一定的組織和程序,即通過統(tǒng)治階級的國家制定或認(rèn)可,才能形成為法。制定、認(rèn)可,是國家創(chuàng)制法的兩種方式,也是統(tǒng)治階級把自己的意志變?yōu)閲乙庵镜膬蓷l途徑。法是通過國家制定和發(fā)布的,但并不是國家發(fā)布的任何文件都是法。首先,法是國家發(fā)布的規(guī)范性文件;其次,法是按照法定的職權(quán)和方式制定和發(fā)布的,有確定的表現(xiàn)形式。也就是說,法需要通過特定的國家機(jī)關(guān),按照特定的方式,表現(xiàn)為特定的法律文件形式才能成立。
(2)法憑借國家強(qiáng)制力的保證而獲得普遍遵行的效力,具有國家強(qiáng)制性。法是由國家強(qiáng)制力保障其實(shí)施的規(guī)范。法的強(qiáng)制性是由國家提供和保證的,因而與一般社會規(guī)范的強(qiáng)制性不同。其他社會規(guī)范雖然也有一定的強(qiáng)制性,如道德主要依靠社會輿論的強(qiáng)制,但這種強(qiáng)制不同于國家的強(qiáng)制。國家強(qiáng)制力是以國家的強(qiáng)制機(jī)構(gòu)(如軍隊(duì)、警察、法庭、監(jiān)獄)為后盾,和國家制裁相聯(lián)系,表現(xiàn)為對違法者采取國家強(qiáng)制措施。
(3)法是確定人們在社會關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)的行為規(guī)范,具有規(guī)范性。法是調(diào)節(jié)人們行為的一種社會規(guī)范,具有能為人們提供一個行為模式、標(biāo)準(zhǔn)的屬性(概括性)。法的主要內(nèi)容是由規(guī)定權(quán)利、義務(wù)的條文構(gòu)成的,法律通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來分配利益,從而影響人們的動機(jī)和行為,進(jìn)而影響社會關(guān)系,實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志和要求,維持社會秩序(利益導(dǎo)向性)。
(4)法是明確而普遍適用的規(guī)范,具有明確公開性和普遍約束性。法具有明確的內(nèi)容,能使人們預(yù)知自己或他人一定行為的法律后果(可預(yù)測性)。法具有普遍適用性,凡是在國家權(quán)力管轄和法律調(diào)整的范圍、期限內(nèi),對所有社會成員及其活動都普遍適用。
考點(diǎn)2 法律關(guān)系的概念、特征、種類與基本構(gòu)成
1、法律關(guān)系的概念
法律關(guān)系是法律規(guī)范在調(diào)整人們的行為過程中所形成的一種特殊的社會關(guān)系,即法律上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系?;蛘哒f,法律關(guān)系是指被法律規(guī)范所調(diào)整的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。
2、法律關(guān)系的特征
(1)法律關(guān)系是以法律規(guī)范為前提的社會關(guān)系。
(2)法律關(guān)系是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。
(3)法律關(guān)系是以國家強(qiáng)制力作為保障手段的社會關(guān)系。
3、法律關(guān)系的種類
在法學(xué)上,由于根據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)識的角度不同,可以對法律關(guān)系作不同的分類。
(1)按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同,可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系,它所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的行為規(guī)則(指示)的內(nèi)容。保護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系,它執(zhí)行著法的保護(hù)職能,所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的保護(hù)規(guī)則(否定性法律后果)的內(nèi)容,是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。
(2)按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同,可以分為縱向(隸屬)的法律關(guān)系和橫向(平權(quán))的法律關(guān)系。縱向(隸屬)的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系(舊法學(xué)稱“特別權(quán)力關(guān)系”)。與此不同,橫向法律關(guān)系是指平權(quán)法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
(3)按照法律主體的多少及其權(quán)利義務(wù)是否一致為根據(jù),可以將法律關(guān)系分為單向法律關(guān)系、雙向法律關(guān)系和多向法律關(guān)系。所謂單向(單務(wù))法律關(guān)系,是指權(quán)利人僅享有權(quán)利,義務(wù)人僅履行義務(wù),兩者之間不存在相反的聯(lián)系(如不附條件的贈與關(guān)系)。雙向(雙邊)法律關(guān)系,是指在特定的雙方法律主體之間,存在著兩個密不可分的單向權(quán)利義務(wù)關(guān)系,其中一方主體的權(quán)利對應(yīng)另一方的義務(wù),反之亦然。所謂多向(多邊)法律關(guān)系,又稱“復(fù)合法律關(guān)系”或“復(fù)雜的法律關(guān)系”,是三個或三個以上相關(guān)法律關(guān)系的復(fù)合體,其中既包括單向法律關(guān)系,也包括雙方法律關(guān)系。這三種關(guān)系相互關(guān)聯(lián),互為條件,缺一不可。
(4)按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同,可以分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。
4、法律關(guān)系的基本構(gòu)成
法律關(guān)系是由法律關(guān)系的主體、法律關(guān)系的內(nèi)容和法律關(guān)系的客體三個要素構(gòu)成的。 缺少其中任何一個要素,都不能構(gòu)成法律關(guān)系。
(1)法律關(guān)系主體,是指參加法律關(guān)系,依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。法律關(guān)系主體的數(shù)目因法律關(guān)系的具體情況而定,但任何一個法律關(guān)系至少要有兩個主體,因?yàn)樽钌僖袃蓚€主體,才能在它們之間形成以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系。根據(jù)我國法律規(guī)定,能夠參與法律關(guān)系的主體包括自然人(公民)、組織(法人和非法人組織)、國家。
(2)法律關(guān)系的內(nèi)容是指法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。法律權(quán)利是指法律關(guān)系主體依法享有的權(quán)益,表現(xiàn)為權(quán)利享有者依照法律規(guī)定有權(quán)自主決定作出或者不作出某種行為、要求他人作出或者不作出某種行為和一旦被侵犯,有權(quán)請求國家予以法律保護(hù)。法律義務(wù)是指法律關(guān)系主體依照法律規(guī)定所擔(dān)負(fù)的必須作出某種行為或者不得作出某種行為的負(fù)擔(dān)或約束。依法承擔(dān)義務(wù)的主體稱為義務(wù)主體或義務(wù)人。
(3)法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。客體是確立權(quán)利與義務(wù)關(guān)系性質(zhì)和具體內(nèi)容的依據(jù),也是確定權(quán)利行使與否和義務(wù)是否履行的客觀標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為,法律關(guān)系的客體主要包括物、人身人格、非物質(zhì)財(cái)富和行為四大類。
考點(diǎn)3 合伙企業(yè)的概念和種類
1、合伙企業(yè)的概念
合伙是指兩個以上的人為著共同目的,相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的自愿聯(lián)合。合伙企業(yè),是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
2、合伙企業(yè)的種類
合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成,合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?!逗匣锲髽I(yè)法》對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的,從其規(guī)定。
有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
考點(diǎn)4 合伙企業(yè)與公司的區(qū)別
1、設(shè)立的基礎(chǔ)不同
公司的設(shè)立以章程為基礎(chǔ)。而合伙的成立則建立在合伙合同的基礎(chǔ)上,合伙合同是全體出資人意思表示一致達(dá)成的協(xié)議,他只對合伙的參加人,即合伙合同的訂立者有約束力。
2、法律地位不同
公司與合伙最根本的區(qū)別在于,兩者具有不同的法律地位。根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的規(guī)定,合伙企業(yè)不具有法人資格。《中華人民共和國公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。
3、合伙與公司內(nèi)部及外部法律關(guān)系上具有實(shí)質(zhì)性差異
(1)公司有其區(qū)別于股東的獨(dú)立財(cái)產(chǎn),而合伙的財(cái)產(chǎn)一般被認(rèn)為屬全體合伙人共有。
(2)公司有獨(dú)立、健全的組織機(jī)構(gòu),這些機(jī)構(gòu)依法律規(guī)定對公司的內(nèi)部及外部事務(wù)行使職權(quán)。而在合伙企業(yè)中,各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利,可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù),也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定,委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)。
(3)公司股東出資一經(jīng)交付公司,即不得主張退股,因此出資或股份的轉(zhuǎn)讓就成為股權(quán)的重要內(nèi)容,所不同的僅僅是在不同種類的公司中,轉(zhuǎn)讓的自由度不同。而合伙是根據(jù)合伙協(xié)議成立的,合伙人之間具有極強(qiáng)的人身信任性質(zhì),這決定了合伙人出資份額的轉(zhuǎn)讓要受到嚴(yán)格的限制。
(4)從企業(yè)規(guī)模及存續(xù)期限看,公司一般規(guī)模較大,存在期間比較長久、穩(wěn)定,而合伙相對來說則具有短期性,且由人身性強(qiáng)而不可能成為大企業(yè)。
(5)由于我國目前沒有無限公司,《中華人民共和國民法通則》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律、法規(guī)均明確規(guī)定個人合伙的合伙人、不具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
因此,股東對公司債務(wù)的有限責(zé)任與合伙人對合伙債務(wù)的無限連帶責(zé)任就成為我國公司與合伙的顯著區(qū)別。
考點(diǎn)5 普通合伙人的主體適格性的限制性要求
國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司可以成為有限合伙人,以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
上述國有獨(dú)資公司是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。國有企業(yè)的概念則較寬泛,可以理解為包括國有獨(dú)資企業(yè)、國有控股企業(yè)和國有控股公司。
上述從事公益性活動的事業(yè)單位、社會團(tuán)體,因其從事的活動涉及公共利益,其自身財(cái)產(chǎn)不宜對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此,也不宜成為對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的普通合伙人。他們可以根據(jù)實(shí)際需要,以有限合伙人的身份參加合伙企業(yè),從事經(jīng)營活動,對合伙企業(yè)以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任。
考點(diǎn)6 合伙協(xié)議的訂立形式與基本原則
1、合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立。
2、訂立合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè),應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用原則。
3、合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(1)合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)。
(2)合伙目的和合伙經(jīng)營范圍。
(3)合伙人的姓名或者名稱、住所。
(4)合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限。
(5)利潤分配、虧損分擔(dān)方式。
(6)合伙事務(wù)的執(zhí)行。
(7)入伙與退伙。
(8)爭議解決辦法。
(9)合伙企業(yè)的解散與清算。
(10)違約責(zé)任。
合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利,履行義務(wù)。修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議,應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項(xiàng),由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的,依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。
考點(diǎn)7 設(shè)立合伙企業(yè)的條件
1、普通合伙企業(yè)設(shè)立的條件
設(shè)立合伙企業(yè),應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(1)有2個以上合伙人。合伙人為自然人的,應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。
(2)有書面合伙協(xié)議。
(3)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。
(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。
(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
2、合伙企業(yè)設(shè)立的其他規(guī)定
合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。
合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資,也可以用勞務(wù)出資。合伙人以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資,需要評估作價(jià)的,可以由全體合伙人協(xié)商確定,也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的,其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定,并在合伙協(xié)議中載明。
合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限,履行出資義務(wù)。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)依法辦理。
考點(diǎn)8 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)分割、轉(zhuǎn)讓以及處分的相關(guān)規(guī)定
合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn),均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。
1、合伙人在合伙企業(yè)清算前,不得請求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn);但是,《中華人民共和國合伙企業(yè)法》另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的,合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。
除合伙協(xié)議另有約定外,合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí),須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí),應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。
2、合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。
合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的,經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人,依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利,履行義務(wù)。
合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的,須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意,其行為無效,由此給善意第三人造成損失的,由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
考點(diǎn)9 合伙企業(yè)經(jīng)營中應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意的重要事項(xiàng)
除合伙協(xié)議另有約定外,合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意:
(1)改變合伙企業(yè)的名稱。
(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)。
(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)。
(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保。
(6)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。
合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。
考點(diǎn)10 合伙企業(yè)利潤分配、虧損分擔(dān)的原則
合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān),按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的,由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的,由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。
合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定,可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資。
被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員,超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù),或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財(cái)務(wù)、會計(jì)制度。
考點(diǎn)11 新合伙人入伙的條件
新合伙人入伙,除合伙協(xié)議另有約定外,應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意,并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí),原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。
入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利,承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的,從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
考點(diǎn)12 合伙人退伙、除名的情形或條件
1、退伙條件
合伙協(xié)議約定合伙期限的,在合伙企業(yè)存續(xù)期間,有下列情形之一的,合伙人可以退伙:
(1)合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)。
(2)經(jīng)全體合伙人一致同意。
(3)發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由。
(4)其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。
2、通知退伙
合伙協(xié)議未約定合伙期限的,合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下,可以退伙,但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。
3、退伙損失賠償
合伙人違反《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第四十五條、第四十六條的規(guī)定退伙的,應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。
合伙人有下列情形之一的,當(dāng)然退伙:
(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。
(2)個人喪失償債能力。
(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷,或者被宣告破產(chǎn)。
(4)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格。
(5)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,經(jīng)其他合伙人一致同意,可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人,普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的,該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。
4、合伙人除名
合伙人有下列情形之一的,經(jīng)其他合伙人一致同意,可以決議將其除名:
(1)未履行出資義務(wù)。
(2)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失。
(3)執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為。
(4)發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。
對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的,可以自接到除名通知之日起30日內(nèi),向人民法院起訴。
5、合伙份額的繼承
合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,對該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人,按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意,從繼承開始之日起,取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。
有下列情形之一的,合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額:
(1)繼承人不愿意成為合伙人。
(2)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格,而該繼承人未取得該資格。
(3)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。
合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,經(jīng)全體合伙人一致同意,可以依法成為有限合伙人,普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的,合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。
合伙人退伙,其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算,退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的,相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的,待該事務(wù)了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。
退伙人在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法,由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定,可以退還貨幣,也可以退還實(shí)物。
退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù),承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
合伙人退伙時(shí),合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的,退伙人應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第三十三條第一款的規(guī)定分擔(dān)虧損。
考點(diǎn)13 有限合伙企業(yè)的出資
有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。
有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資;未按期足額繳納的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù),并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。
有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額。
考點(diǎn)14 有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行
1、有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人
有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。
2、禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)
有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù),不得對外代表有限合伙企業(yè)。
有限合伙人的下列行為,不視為執(zhí)行合伙事務(wù)。
(1)參與決定普通合伙人入伙、退伙。
(2)對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議。
(3)參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所。
(4)獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。
(5)對涉及自身利益的情況,查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料。
(6)在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí),向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟。
(7)執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí),督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟。
(8)依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。
3、有限合伙企業(yè)利潤分配
有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。
4、有限合伙人權(quán)利
(1)有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易;但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。
(2)有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。
考點(diǎn)15 有限合伙和普通合伙的轉(zhuǎn)化
有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的,應(yīng)當(dāng)解散;有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的,轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。
除合伙協(xié)議另有約定外,普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?,?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。
有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?,對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
考點(diǎn)16 合伙企業(yè)的解散事由
合伙企業(yè)有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)解散:
(1)合伙期限屆滿,合伙人決定不再經(jīng)營。合伙協(xié)議約定有經(jīng)營期限,期限屆滿時(shí)合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營合伙當(dāng)然終止。這意味著合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿并不必然引起合伙企業(yè)的解散,只有在與合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的條件同時(shí)具備時(shí),才會引起合伙企業(yè)解散的后果。如果合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿后合伙人對繼續(xù)經(jīng)營合伙事業(yè)均無異議,則可認(rèn)為合伙人一致同意延長合伙經(jīng)營期限,延長后的期限則為不定期限。但此時(shí)應(yīng)在原約定的經(jīng)營期限屆滿之日起15日內(nèi)向原登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)變更登記手續(xù)。
(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。合伙協(xié)議如約定當(dāng)某一事由出現(xiàn)時(shí)合伙便解散,則設(shè)立合伙的行為實(shí)為附解除條件的法律行為,條件成就時(shí)協(xié)議解除,合伙解散。
(3)全體合伙人決定解散。合伙可由合伙人基于合意而設(shè)立,自然也可基于合伙人的合意而解散。無論合伙協(xié)議是否約定有合伙經(jīng)營期限,合伙人均可通過合意而終止合伙協(xié)議,解散合伙。如果一部分合伙人同意解散合伙,而一部分不同意,則合伙不解散,由同意解散的合伙人退伙,合伙企業(yè)繼續(xù)存在。當(dāng)然,在不同意解散合伙的合伙人只有1人時(shí),合伙關(guān)系自當(dāng)消滅,合伙解散。
(4)合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的規(guī)定,合伙企業(yè)的合伙人必須是2人以上,若合伙成立后不斷發(fā)生退伙而只剩下1人時(shí),便出現(xiàn)了合伙人不足法定人數(shù)的現(xiàn)象。當(dāng)這種情形持續(xù)滿30天時(shí)合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散。
(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)。
(6)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。
(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。
考點(diǎn)17 合伙企業(yè)的清算規(guī)則
合伙企業(yè)解散,應(yīng)當(dāng)由清算人進(jìn)行清算。清算人由全體合伙人擔(dān)任;經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意,可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人,或者委托第三人,擔(dān)任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的,合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。
清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù):
(1)清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。
(2)處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)。
(3)清繳所欠稅款。
(4)清理債權(quán)、債務(wù)。
(5)處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。
(6)代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。
清算人自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項(xiàng)通知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi),向清算人申報(bào)債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán),應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng),并提供證明材料。清算人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。清算期間,合伙企業(yè)存續(xù),但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。
合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用和職工工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn),依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第三十三條第一款的規(guī)定進(jìn)行分配。
清算結(jié)束,清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告,經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后,在15日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告,申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。
考點(diǎn)18 合伙企業(yè)注銷后的債務(wù)承擔(dān)
合伙企業(yè)注銷后,原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請,也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的,普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
有限合伙人退伙后,對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù),以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。
考點(diǎn)19 證券交易所的組織架構(gòu)
證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施,組織和監(jiān)督證券交易,實(shí)行自律管理的法人。證券交易所的設(shè)立和解散,由國務(wù)院決定。
設(shè)立證券交易所必須制定章程。證券交易所章程的制定和修改,必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。證券交易所必須在其名稱中標(biāo)明證券交易所字樣。其他任何單位或者個人不得使用證券交易所或者近似的名稱。證券交易所可以自行支配的各項(xiàng)費(fèi)用收入,應(yīng)當(dāng)首先用于保證其證券交易場所和設(shè)施的正常運(yùn)行并逐步改善。
實(shí)行會員制的證券交易所的財(cái)產(chǎn)積累歸會員所有,其權(quán)益由會員共同享有,在其存續(xù)期間,不得將其財(cái)產(chǎn)積累分配給會員。證券交易所設(shè)理事會。證券交易所設(shè)總經(jīng)理一人,由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)任免。
考點(diǎn)20 證券交易所的交易規(guī)則
進(jìn)入證券交易所參與集中交易的,必須是證券交易所的會員。
投資者應(yīng)當(dāng)與證券公司簽訂證券交易委托協(xié)議,并在證券公司開立證券交易賬戶,以書面、電話以及其他方式,委托該證券公司代其買賣證券。
證券公司根據(jù)投資者的委托,按照證券交易規(guī)則提出交易申報(bào),參與證券交易所場內(nèi)的集中交易,并根據(jù)成交結(jié)果承擔(dān)相應(yīng)的清算交收責(zé)任;證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)成交結(jié)果,按照清算交收規(guī)則,與證券公司進(jìn)行證券和資金的清算交收,并為證券公司客戶辦理證券的登記過戶手續(xù)。
證券交易所應(yīng)當(dāng)為組織公平的集中交易提供保障,公布證券交易即時(shí)行情,并按交易日制作證券市場行情表,予以公布。未經(jīng)證券交易所許可,任何單位和個人不得發(fā)布證券交易即時(shí)行情。
因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進(jìn)行時(shí),證券交易所可以采取技術(shù)性停牌的措施;因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護(hù)證券交易的正常秩序,證券交易所可以決定臨時(shí)停市。證券交易所采取技術(shù)性停牌或者決定臨時(shí)停市,必須及時(shí)報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。
證券交易所對證券交易實(shí)行實(shí)時(shí)監(jiān)控,并按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的要求,對異常的交易情況提出報(bào)告。證券交易所應(yīng)當(dāng)對上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露信息進(jìn)行監(jiān)督,督促其依法及時(shí)、準(zhǔn)確地披露信息。證券交易所根據(jù)需要,可以對出現(xiàn)重大異常交易情況的證券賬戶限制交易,并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
考點(diǎn)21 證券交易所的風(fēng)險(xiǎn)基金制度
證券交易所應(yīng)當(dāng)從其收取的交易費(fèi)用和會員費(fèi)、席位費(fèi)中提取一定比例的金額設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)基金。風(fēng)險(xiǎn)基金由證券交易所理事會管理。風(fēng)險(xiǎn)基金提取的具體比例和使用辦法,由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會同國務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定。
證券交易所應(yīng)當(dāng)將收存的風(fēng)險(xiǎn)基金存入開戶銀行專門賬戶,不得擅自使用。
證券交易所依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則和其他有關(guān)規(guī)則,并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
證券交易所的負(fù)責(zé)人和其他從業(yè)人員在執(zhí)行與證券交易有關(guān)的職務(wù)時(shí),與其本人或者其親屬有利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)回避。
按照依法制定的交易規(guī)則進(jìn)行的交易,不得改變其交易結(jié)果。對交易中違規(guī)交易者應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任不得免除;在違規(guī)交易中所獲利益,依照有關(guān)規(guī)定處理。
在證券交易所內(nèi)從事證券交易的人員,違反證券交易所有關(guān)交易規(guī)則的,由證券交易所給予紀(jì)律處分;對情節(jié)嚴(yán)重的,撤銷其資格,禁止其入場進(jìn)行證券交易。
考點(diǎn)22 證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)是為證券交易提供集中登記、存管與結(jié)算服務(wù),不以營利為目的的法人。設(shè)立證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
設(shè)立證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(1)自有資金不少于人民幣2億元。
(2)具有證券登記、存管和結(jié)算服務(wù)所必須的場所和設(shè)施。
(3)主要管理人員和從業(yè)人員必須具有證券從業(yè)資格。
(4)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明證券登記結(jié)算字樣。
考點(diǎn)23 證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的職能
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)履行下列職能:
(1)證券賬戶、結(jié)算賬戶的設(shè)立。
(2)證券的存管和過戶。
(3)證券持有人名冊登記。
(4)證券交易所上市證券交易的清算和交收。
(5)受發(fā)行人的委托派發(fā)證券權(quán)益。
(6)辦理與上述業(yè)務(wù)有關(guān)的查詢。
(7)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)。
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