資產(chǎn)評估專家指引第X號—計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估（征求意見稿）

資產(chǎn)評估專家指引第XX號

——計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估（征求意見稿）

本專家指引是一種專家建議。評估機(jī)構(gòu)執(zhí)行資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，可以參照本專家指引，也可以根據(jù)具體情況采用其他適當(dāng)?shù)淖龇?。中國資產(chǎn)評估協(xié)會將根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展，對本專家指引進(jìn)行更新。

第一章  引言

第一條  針對計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)特點(diǎn)，結(jié)合目前實際操作中的部分難點(diǎn)及要點(diǎn)，中國資產(chǎn)評估協(xié)會組織制定了本專家指引。

第二條  本專家指引所指計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)是指計算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)利人擁有或者控制的，能夠持續(xù)發(fā)揮作用并且能帶來經(jīng)濟(jì)利益的計算機(jī)軟件著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)益和與計算機(jī)軟件著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的財產(chǎn)權(quán)益。

第三條  本專家指引所指計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估，是指資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員遵守法律、行政法規(guī)和資產(chǎn)評估準(zhǔn)則，接受委托對評估基準(zhǔn)日特定目的下的計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)價值進(jìn)行評定和估算，并出具資產(chǎn)評估報告的專業(yè)服務(wù)行為。

第二章  評估對象

第四條  本專家指引所稱“計算機(jī)軟件”，特指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔，與《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》相關(guān)用語含義一致。

（一）計算機(jī)程序，是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列（同一計算機(jī)程序的源程序和目標(biāo)程序為同一作品）。

（二）文檔，是指用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。

需特別說明的是，軟件工程領(lǐng)域內(nèi)所謂“軟件”，除包含上述計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔外，還涉及運(yùn)行計算機(jī)程序所需的數(shù)據(jù)（數(shù)據(jù)指所有能輸入到計算機(jī)并能夠被計算機(jī)程序處理的符號總稱，例如文字、數(shù)值、聲音、圖像和視頻等）。運(yùn)行計算機(jī)程序所需的數(shù)據(jù)并不一定都涉及著作權(quán)；若其存在著作權(quán)，根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》有關(guān)規(guī)定，其屬于計算機(jī)軟件以外的其他作品著作權(quán)。

第五條  計算機(jī)軟件著作權(quán)包括人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利。本專家指引所指計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估對象，是指計算機(jī)軟件著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)益以及與計算機(jī)軟件著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的財產(chǎn)權(quán)益。

需特別說明的是，實踐中常見的計算機(jī)軟件的合法復(fù)制品不屬于計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)；計算機(jī)軟件合法復(fù)制品所有人擁有的僅僅是載有軟件著作權(quán)作品的復(fù)制品，而不是計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)。

第六條  計算機(jī)軟件著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)利形式包括計算機(jī)軟件著作權(quán)人享有的權(quán)利和轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用的權(quán)利。

許可使用形式包括法定許可和授權(quán)許可；授權(quán)許可形式包括專有許可、非專有許可和其他形式許可等。

當(dāng)評估對象為計算機(jī)軟件著作權(quán)許可使用權(quán)時，應(yīng)當(dāng)明確具體許可形式、內(nèi)容和期限。

實踐中計算機(jī)軟件的部分源程序往往被轉(zhuǎn)讓或者許可給其它企業(yè)，而其它企業(yè)利用源程序進(jìn)行修改后，形成了新的軟件，因此評估時應(yīng)注意區(qū)分屬于自有修改的部分和被特許使用的部分，綜合分析被評估單位擁有的軟件著作權(quán)資產(chǎn)范圍。

第七條  計算機(jī)軟件著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)利種類通常包括發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、復(fù)制權(quán)、翻譯權(quán)和其他權(quán)利。

（一）發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈與方式向公眾提供軟件的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；

（二）出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用軟件的權(quán)利，但是軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外；

（三）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供軟件，使公眾可以在其個人選定的時間和地點(diǎn)獲得軟件的權(quán)利。

（四）復(fù)制權(quán)，即將軟件制作一份或者多份的權(quán)利；

（五）翻譯權(quán)，即將原軟件從一種自然語言文字轉(zhuǎn)換成另一種自然語言文字的權(quán)利；

（六）其他權(quán)利，為“兜底”條款。從目前國內(nèi)著作權(quán)司法實踐看，主要為注釋權(quán)（即作者對已有作品或者材料進(jìn)行解釋或者說明的權(quán)利）等。

第八條  計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估對象通常存在下列組成形式：

（一）單個計算機(jī)軟件著作權(quán)中的單項財產(chǎn)權(quán)利，即計算機(jī)軟件著作權(quán)全部財產(chǎn)權(quán)利中的某一項；

（二）單個計算機(jī)軟件著作權(quán)中的多項財產(chǎn)權(quán)利的組合，即計算機(jī)軟件著作權(quán)全部財產(chǎn)權(quán)利中的多項組合；

（三）分屬于不同著作權(quán)的單項或者多項財產(chǎn)權(quán)利的組合，即計算機(jī)軟件著作權(quán)全部財產(chǎn)權(quán)利中的單項或者多項，與其他作品著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)利中的單項或者多項進(jìn)行的組合；

以游戲軟件評估為例，游戲軟件一般由游戲引擎和游戲資源兩大部分組成，其中游戲引擎主要為實現(xiàn)游戲功能的程序代碼以及有關(guān)文檔（涉及計算機(jī)軟件著作權(quán)）；而游戲資源包括程序運(yùn)行所需圖像、聲音、視頻等數(shù)據(jù)內(nèi)容（涉及其他作品著作權(quán)）。

（四）計算機(jī)軟件著作權(quán)中財產(chǎn)權(quán)和與計算機(jī)軟件著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的財產(chǎn)權(quán)益的組合；

（五）在權(quán)利客體不可分割或者不需要分割的情況下，計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)與其他無形資產(chǎn)的組合。

例如，計算機(jī)軟件著作權(quán)與其相應(yīng)的軟件發(fā)明專利構(gòu)成的組合。由于對計算機(jī)軟件著作權(quán)的保護(hù)，主要致力于保護(hù)其表達(dá)形式，而軟件發(fā)明專利的權(quán)利要求可延及開發(fā)軟件所用的設(shè)計思想；實踐中，計算機(jī)程序的設(shè)計思想與其表達(dá)形式之間往往相互滲透，難以區(qū)分范圍界限，一般作為一個整體資產(chǎn)組進(jìn)行評估。

第九條  對于計算機(jī)軟件，通常有以下三種分類方法：

（一）按作用劃分

根據(jù)《軟件產(chǎn)品分類》（GB/T 36475-2018）國家標(biāo)準(zhǔn)，軟件產(chǎn)品可分為系統(tǒng)軟件、支撐軟件、應(yīng)用軟件、嵌入式軟件、信息安全軟件、工業(yè)軟件和其他軟件七大類。

（二）按規(guī)模劃分

按照軟件開發(fā)所需要的人員數(shù)量、開發(fā)期限以及源程序行數(shù)，一般將軟件劃分為微型、小型、中型、大型和超大型這五種等級。

（三）按運(yùn)營模式分

計算機(jī)軟件著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)有兩種主要的收益方式：銷售型（直接收益型）和使用型（間接收益型）。前一種主要是通對銷售其作品從而獲得直接收益。后一種是指通過使用該作品的方式間接實現(xiàn)其收益。

第十條  執(zhí)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)時，資產(chǎn)評估專業(yè)人員可以通過委托人提供、相關(guān)當(dāng)事人提供、自主收集等方式獲取計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的基本狀況。計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的基本狀況通常包括：作品作者和計算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)利人的基本情況、作品基本情況（包括開發(fā)完成日期、首次發(fā)表日期、權(quán)利范圍、開發(fā)技術(shù)情況、作品使用情況等）、權(quán)利取得方式、計算機(jī)軟件著作權(quán)和與計算機(jī)軟件著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的情況、與作品相關(guān)的其他無形資產(chǎn)權(quán)利的情況等。

第十一條  計算機(jī)軟件著作權(quán)的法律因素通常包括計算機(jī)軟件著作權(quán)和與計算機(jī)軟件著作權(quán)有關(guān)權(quán)利登記情況、權(quán)利屬性、權(quán)利限制以及權(quán)利維護(hù)情況等。關(guān)注計算機(jī)軟件著作權(quán)的具體形式、歷史訴訟以及質(zhì)押情況等法律因素，可以幫助評估專業(yè)人員判斷法律因素對計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)價值的影響程度。

第十二條  計算機(jī)軟件著作權(quán)的經(jīng)濟(jì)因素通常包括計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的取得成本、運(yùn)營模式、獲利狀況、作品的使用范圍、市場需求、同類產(chǎn)品的競爭狀況、著作權(quán)剩余法定保護(hù)期限以及剩余經(jīng)濟(jì)壽命、同類作品近期的市場交易及成交價格情況、宏觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展和相關(guān)行業(yè)政策與作品市場發(fā)展?fàn)顩r等。通過對經(jīng)濟(jì)因素情況的分析，資產(chǎn)評估專業(yè)人員可以判斷經(jīng)濟(jì)因素對計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)價值的影響程度。

第十三條  計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的使用須符合相關(guān)法律法規(guī)的要求。如果使用不當(dāng)，可能會損害社會公共利益、侵犯用戶合法權(quán)益以及影響互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的健康發(fā)展（例如計算機(jī)病毒、惡意軟件等）。計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)在實際應(yīng)用中需要考慮合法性，資產(chǎn)評估專業(yè)人員應(yīng)當(dāng)關(guān)注此類事項對計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估的影響。

第十四條  執(zhí)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，資產(chǎn)評估專業(yè)人員應(yīng)當(dāng)關(guān)注計算機(jī)軟件著作權(quán)的權(quán)利歸屬及權(quán)利穩(wěn)定性。

根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》《著作權(quán)法實施條例》相關(guān)規(guī)定，著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生，即作品不論是否登記，作者或其他著作權(quán)人依法取得的著作權(quán)不受影響。同時，中國計算機(jī)軟件著作權(quán)登記是形式審查，軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件僅是登記事項的初步證明。因此，除獲取計算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書外，資產(chǎn)評估專業(yè)人員還可以要求委托人和其他相關(guān)當(dāng)事人提供其他材料（如計算機(jī)軟件著作權(quán)的底稿、合法出版物、認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等），從而進(jìn)一步核查評估對象的權(quán)利歸屬及權(quán)利穩(wěn)定性。

第三章  計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估方法

第十五條  計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)價值的評估方法包括市場法、收益法和成本法三種基本方法及其衍生方法。

執(zhí)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)評估目的、評估對象、價值類型、資料收集等情況，分析上述三種基本方法的適用性，選擇評估方法。

第十六條  對于成本法，計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的價值由該資產(chǎn)的重置成本扣減各項貶值確定。其基本計算公式為：

評估值＝重置成本－功能性貶值－經(jīng)濟(jì)性貶值

第十七條  使用成本法執(zhí)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)時，首先要根據(jù)計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)形成的全部投入，分析計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)價值與成本的相關(guān)程度，考慮成本法的適用性。然后關(guān)注計算機(jī)軟件著作權(quán)的來源，區(qū)分外購軟件及自創(chuàng)軟件，采用不同方式分別考慮。最后確定計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的重置成本。計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的重置成本包括直接成本、間接費(fèi)用、合理利潤及相關(guān)稅費(fèi)等。

第十八條  在成本法中，外購計算機(jī)軟件著作權(quán)重置成本具體評估方法如市價類比法等；自創(chuàng)計算機(jī)軟件著作權(quán)重置成本具體評估方法如重置核算法等。

第十九條  在計算機(jī)軟件著作權(quán)重置成本確定過程中，可利用軟件開發(fā)行業(yè)中主流軟件成本估算模型進(jìn)行考慮，例如構(gòu)造性成本模型(Constructive Cost Model，COCOMO)等。

第二十條  采用成本法進(jìn)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估時，需要合理確定貶值。計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)貶值主要包括：功能性貶值和經(jīng)濟(jì)性貶值。計算機(jī)軟件著作權(quán)貶值的確定可以采用專家鑒定法和剩余經(jīng)濟(jì)壽命預(yù)測法等。

第二十一條  收益法評估計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)時，計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)作為經(jīng)營資產(chǎn)直接產(chǎn)生收益，其價值實現(xiàn)方式有銷售型（直接收益型）和使用型（間接收益型）等。

第二十二條  收益法評估基本計算公式為：

依據(jù)收益法基本公式，在獲取計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)相關(guān)信息的基礎(chǔ)上，根據(jù)該計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)或者類似計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的歷史實施情況及未來應(yīng)用前景，結(jié)合計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)實施或者擬實施企業(yè)經(jīng)營狀況，重點(diǎn)分析計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)經(jīng)濟(jì)收益的可預(yù)測性，考慮收益法的適用性。

第二十三條  采用收益法進(jìn)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)對應(yīng)作品的運(yùn)營模式估計評估對象的預(yù)期收益。目前確定計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)預(yù)期收益的方法有增量收益、節(jié)省許可費(fèi)和超額收益等方式。確定預(yù)期收益時，通過區(qū)分并剔除與委托評估的計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)無關(guān)的業(yè)務(wù)產(chǎn)生的收益，并關(guān)注計算機(jī)軟件著作權(quán)對應(yīng)作品所屬行業(yè)的市場規(guī)模、市場地位及相關(guān)企業(yè)的經(jīng)營情況。

第二十四條  執(zhí)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)關(guān)注該作品演繹出新作品并產(chǎn)生衍生收益的可能性。當(dāng)具有充分證據(jù)證明該作品在可預(yù)見的未來可能會演繹出新作品并產(chǎn)生衍生收益時，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎、恰當(dāng)?shù)乜紤]這種衍生收益對計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)價值的影響。

第二十五條  當(dāng)原創(chuàng)作品的演繹作品尚未形成時，應(yīng)當(dāng)了解其衍生收益的產(chǎn)生在評估基準(zhǔn)日具有較大的不確定性，可以按或有資產(chǎn)評估衍生收益對應(yīng)的計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)價值。

第二十六條  采用收益法進(jìn)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估時，剩余經(jīng)濟(jì)壽命需要綜合考慮法律保護(hù)期限、相關(guān)合同約定期限、開發(fā)完成日期、首次發(fā)表日期以及計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的權(quán)利狀況等因素確定。

第二十七條  采用收益法進(jìn)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估時，折現(xiàn)率可以通過分析評估基準(zhǔn)日的利率、投資回報率，以及計算機(jī)軟件著作權(quán)實施過程中的技術(shù)、經(jīng)營、市場、生命周期等因素確定。計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)折現(xiàn)率可以采用無風(fēng)險報酬率加風(fēng)險報酬率的方式確定。計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)折現(xiàn)率口徑應(yīng)當(dāng)與預(yù)期收益的口徑保持一致。

第二十八條  采用市場法進(jìn)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估時應(yīng)當(dāng)：

（一）考慮該計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)或者類似計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)是否存在活躍的市場，恰當(dāng)考慮市場法的適用性；

（二）收集類似計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)交易案例的市場交易價格、交易時間及交易條件等交易信息；

（三）選擇具有比較基礎(chǔ)的可比計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)交易案例；

（四）收集評估對象近期的交易信息；

（五）對可比交易案例和評估對象近期交易信息進(jìn)行必要調(diào)整。

第二十九條  資產(chǎn)評估人員執(zhí)行計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)時，不論選擇哪種評估方法進(jìn)行評估，都應(yīng)當(dāng)保證評估目的與評估所依據(jù)的各種假設(shè)、前提條件，所使用的各種參數(shù)，在性質(zhì)和邏輯上的一致。尤其是在運(yùn)用多種評估方法評估同一評估對象時，更要保證每種評估方法運(yùn)用中所依據(jù)的各種假設(shè)、前提條件，評估參數(shù)的可比性，以便能夠使運(yùn)用不同評估方法所得到的測算結(jié)果具有可比性和相互可驗證性。

第四章  計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估報告披露要求

第三十條  編制計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)評估報告需要反映計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)的特點(diǎn)，通常包括下列內(nèi)容：

（一）作者和計算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)利人的基本情況；

（二）評估對象的具體組成情況，包括作品基本情況（如軟件名稱、開發(fā)完成日期、首次發(fā)表日期、權(quán)利范圍、開發(fā)技術(shù)情況、作品使用情況等）、作品的創(chuàng)作形式、涉及的演繹作品等情況；

（三）評估對象包含的財產(chǎn)權(quán)利限制條件；

（四）與計算機(jī)軟件著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利情況；

（五）計算機(jī)軟件著作權(quán)和與計算機(jī)軟件著作權(quán)有關(guān)權(quán)利事項登記情況；

（六）作品含有其他無形資產(chǎn)的情況；

（七）作品產(chǎn)生收益的方式；

（八）計算機(jī)軟件著作權(quán)剩余法定保護(hù)期限以及剩余經(jīng)濟(jì)壽命；

（九）對計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)價值影響因素的分析過程；

（十）計算機(jī)軟件著作權(quán)資產(chǎn)許可、轉(zhuǎn)讓、訴訟以及質(zhì)押等情況；

（十一）其他必要信息。

附：1.軟件產(chǎn)品分類（GB/T 36475-2018）

2.“中國軟件行業(yè)基準(zhǔn)數(shù)據(jù)”歷年報告查詢網(wǎng)址

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知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估等三項專家指引征求意見稿及起草說明