注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師考試《經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)指導(dǎo)：普通合伙企業(yè)

第二章 企業(yè)與公司法律制度
第二節(jié) 合伙企業(yè)法

　　知識(shí)點(diǎn)：普通合伙企業(yè)

　?。ㄒ唬┖匣锲髽I(yè)的設(shè)立

　　1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件——4條件

　?。?）有兩個(gè)以上普通合伙人

　　A.普通合伙人可以是自然人、法人和其他組織。

　　B.普通合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為普通合伙企業(yè)的合伙人。

　　C.國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

　　（2）有書(shū)面合伙協(xié)議

　　A.合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以書(shū)面形式訂立。

　　B.修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　（3）有各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)繳的出資

　　普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可用勞務(wù)出資。

　　【注意1】合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。

　　【注意2】只有普通合伙人（不論是普通合伙企業(yè)中的普通合伙人，還是有限合伙企業(yè)中的普通合伙人）可以以勞務(wù)出資；合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。

　?。?）有合伙企業(yè)的名稱(chēng)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所：標(biāo)明“普通合伙”字樣

　　2.設(shè)立程序

　　合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

　?。ǘ┖匣锲髽I(yè)的財(cái)產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)特點(diǎn)：

　　（1）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)由以下三部分構(gòu)成：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和企業(yè)依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。

　?。?）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于出資人財(cái)產(chǎn)，合伙人將其出資投入合伙企業(yè)后，便喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或者持有權(quán)、占有權(quán)

　　（3）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

　　2.普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓?zhuān)海谠E：對(duì)外同意，對(duì)內(nèi)通知）

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　?。?）普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　?。?）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；但是合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　3.普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)——絕對(duì)規(guī)定

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（三）合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　?。?）合伙事務(wù)可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行；也可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)普通合伙人執(zhí)行。

　?。?）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對(duì)外“代表”合伙企業(yè)

　　2.合伙事務(wù)的表決（先約定——再法定（可能一致通過(guò)，可能過(guò)半數(shù)））

一致同意的	?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)經(jīng)全體合伙人一致同意 　?、俑淖兒匣锲髽I(yè)的名稱(chēng)； 　?、诟淖兒匣锲髽I(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)； 　?、厶幏趾匣锲髽I(yè)的不動(dòng)產(chǎn)； 　?、苻D(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利； 　?、菀院匣锲髽I(yè)名義為他人提供擔(dān)保； 　　⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員； 　?、咝薷幕蛘哐a(bǔ)充合伙協(xié)議（p47） 　　⑧普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額（p48） 　?、崞胀ê匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍╬55） 　?。?）必須一致同意，否則無(wú)效（無(wú)約定） 　?、馄胀ê匣锶艘云湓诤匣锲髽I(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；
通知的	1.普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)“通知”其他合伙人。 　　2.有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。（p54）
其余	其他事項(xiàng)，先看合伙協(xié)議的約定，如果合伙協(xié)議未約定或者約定不明確，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)。（一人一票）

　　3.合伙人的義務(wù)

　?。?）合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。（競(jìng)業(yè)禁止）——絕對(duì)規(guī)定

　　（2）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易。

　　4.合伙企業(yè)的損益分配（約定——協(xié)商——實(shí)繳——平均）

　　合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的“約定”辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人“協(xié)商”決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實(shí)繳”的出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人“平均”分配、分擔(dān)。

　　合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　?。ㄋ模┖匣锲髽I(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.對(duì)外代表權(quán)的效力

　　合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。——行為有效

　?。▽?duì)比：出質(zhì)——無(wú)效）

　　2.合伙企業(yè)的債務(wù)（口訣：先企業(yè)后個(gè)人，對(duì)外連帶，對(duì)內(nèi)按份）

　?。?）合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。——清償順序：先企業(yè)后個(gè)人。

　?。?）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　【注意】合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部或部分清償責(zé)任

　　（3）合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。——對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任

　　3.合伙人（個(gè)人）的債務(wù)——兩不得，兩可以

　?。?）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)“抵銷(xiāo)”其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得“代位”行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　?。?）合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的“收益”用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院“強(qiáng)制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

　?。?）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；其他合伙人未購(gòu)買(mǎi)，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算（全部財(cái)產(chǎn)份額），或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

　　（五）合伙企業(yè)的入伙、退伙（口訣：入伙前后都承擔(dān)，退伙只對(duì)前承擔(dān)）

　　1.入伙

　?。?）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書(shū)面入伙協(xié)議。

　?。?）新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　【鏈接】退伙人（普通合伙人）對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　2.退伙

　　（1）退伙條件

協(xié)議退伙	通知退伙	當(dāng)然退伙	除名
合伙協(xié)議約定了合伙期限 （1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （2）經(jīng)全體合伙人一致同意； （3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。	（1）合伙協(xié)議未約定合伙期限； （2）合伙人退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響； （3）應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。	（1）自然人死亡或者被依法宣告死亡； （2）個(gè)人喪失償債能力； （3）法人或者其他組織依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)，或者被宣告破產(chǎn)； （4）必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被強(qiáng)制執(zhí)行。	經(jīng)其他合伙人一致同意 （1）未履行出資義務(wù)； （2）因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失； （3）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為； （4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

　　【技巧】如果沒(méi)有約定期限通知退伙，如果有約定滿(mǎn)足相應(yīng)條件協(xié)議退伙。

　　如果“被動(dòng)”出問(wèn)題，當(dāng)然退伙；“主動(dòng)”出問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)除名。

　　【注意】普通合伙人喪失民事行為能力不一定導(dǎo)致當(dāng)然退伙。普通合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　【補(bǔ)充】對(duì)除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　?。?）退伙的財(cái)產(chǎn)處理

　　退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。

　　（3）合伙人財(cái)產(chǎn)的繼承——并不必然導(dǎo)致成為普通合伙人

　　有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：

　　①繼承人不愿意成為合伙人；

　?、诜梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；

　?、酆匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

　　合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

　　（六）特殊的普通合伙企業(yè)

　　

　　訣竅：先看事，后看人 

　　1.責(zé)任分配

　　（1）因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)

　?、僖粋€(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

　?、诤匣锶藞?zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?。?）對(duì)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　2.特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，辦理職業(yè)保險(xiǎn)。