注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師《經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)：普通合伙企業(yè)

　　第二節(jié) 合伙企業(yè)法（2）

　　二、普通合伙企業(yè)

　?。ㄒ唬┖匣锲髽I(yè)的設(shè)立

　　1.設(shè)立條件。

　　設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　?。?）有兩個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；

　?。?）有書(shū)面合伙協(xié)議；

　?。?）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資；

　?。?）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所；

　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　合伙人既可以是自然人，也可以為法人和其他組織。為了防止國(guó)有企業(yè)、上市公司和公益性單位因參加合伙可能使全部財(cái)產(chǎn)面臨承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，我國(guó)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

　　普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣，以示其與有限合伙企業(yè)的區(qū)別。

　　2.合伙人的出資。合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

　　3.設(shè)立程序。（重點(diǎn)掌握）

　?。?）訂立合伙協(xié)議。合伙人設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)首先訂立合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是由各合伙人共同決定相互間的權(quán)利義務(wù)的具有法律約束力的協(xié)議。

　?。?）向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。

　?。?）核準(zhǔn)登記。

　　合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

　?。ǘ┖匣锲髽I(yè)的財(cái)產(chǎn)、事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。

　　（重點(diǎn)掌握）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

　　關(guān)于合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的份額的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　?。?）合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　　（3）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。

　　由于合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)可能導(dǎo)致該財(cái)產(chǎn)份額依法發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移，因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定：合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2.合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行。各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托1個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)做出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。

　　合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　?。ㄈ┖匣锲髽I(yè)與第三人的關(guān)系

　　合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

　　合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)《合伙企業(yè)法》規(guī)定的虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

　　合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；其他合伙人未購(gòu)買(mǎi)，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

　?。ㄋ模┖匣锲髽I(yè)的入伙、退伙

　　1.入伙。

　　新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書(shū)面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　2.退伙。

　　（1）退伙的條件。

　　合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期問(wèn)，具備下列條件之一，合伙人可以退伙：
　　①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；
　　②經(jīng)全體合伙人一致同意；
　?、郯l(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；
　?、芷渌匣锶藝?yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。在合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限的情況下，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

　　合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：
　?、僮鳛楹匣锶说淖匀蝗怂劳龌蛘弑灰婪ㄐ嫠劳?；
　?、趥€(gè)人喪失償債能力；
　?、圩鳛楹匣锶说姆ㄈ嘶蛘咂渌M織依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)，或者被宣告破產(chǎn)；
　?、芊梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；
　?、莺匣锶嗽诤匣锲髽I(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當(dāng)然退伙以退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

　　合伙人有下列情形之一，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：
　?、傥绰男谐鲑Y義務(wù)；
　?、谝蚬室饣蛘咧卮筮^(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；
　　③執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；
　?、馨l(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　?。?）退伙的財(cái)產(chǎn)處理。

　?。?）合伙人財(cái)產(chǎn)的繼承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開(kāi)始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

　　但有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：
　?、倮^承人不愿意成為合伙人；
　　②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；
　?、酆匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

　?。ㄎ澹┨厥獾钠胀ê匣锲髽I(yè)

　　特殊的普通合伙企業(yè)也稱有限責(zé)任合伙，是普通合伙的一種發(fā)展形式。根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以專業(yè)知識(shí)和專門(mén)技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙企業(yè)”字樣。

　　（重點(diǎn)掌握）一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。由于特殊的普通合伙企業(yè)限定了合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的范圍，為了化解經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，辦理職業(yè)保險(xiǎn)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)造成的債務(wù)。

　　特殊的普通合伙企業(yè)主要適用于各種類型的企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，其制度設(shè)計(jì)就是為了使這些專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的合伙人避免承擔(dān)過(guò)度風(fēng)險(xiǎn)，從而有利于其發(fā)展壯大和異地開(kāi)展業(yè)務(wù)。

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