注冊會計師《經(jīng)濟法》第四章要點分析

2010年注冊會計師《經(jīng)濟法》科目
第四章　公司法

　　考情分析

　　本章是考試的重點章，在考試中各種題型均可以出現(xiàn)，2010年同學們復(fù)習應(yīng)注意主觀題目的訓練；本章的主要內(nèi)容包括：公司法人財產(chǎn)權(quán)與股東權(quán)利、股東訴訟，有限責任公司的設(shè)立和組織機構(gòu)，有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu)，上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定，公司的合并、分立、增資、減資、公司解散和清算； 09年的分值11分，預(yù)計2010年的分值在15左右。

　　一、重點難點

　　（一）公司股東

　　1.股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國家，當國家作為股東時需明確代表國家行使股東權(quán)的具體組織，例如國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。法律沒有對股東的行為能力和國籍進行限制。發(fā)起人為自然人的，應(yīng)當具備完全民事行為能力。

　　2.有限責任公司成立后，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書；股東記載于股東名冊的，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

　　提示（1） 個人獨資企業(yè)的投資人只能是自然人，且只能是中國公民。不包括法人；不包括港、澳、臺同胞。國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員不能作為投資人。投資人須為具有完全民事行為能力的自然人。

　?。?）普通合伙人的資格規(guī)定：①合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。②合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。③國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　　（3）有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；有限合伙企業(yè)“至少應(yīng)當有1個普通合伙人”。 有限合伙人為自然人的，可以為無民事行為能力人和限制民事行為能力人。

　?。?）中外合資、合作企業(yè)，外方可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，中方可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，但不包括個人。

　?。ǘ┕痉ㄈ素敭a(chǎn)權(quán)

　　1.對外投資的限制

　　（1）公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人。

　　解釋：“除法律另有規(guī)定”：目前是指根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，國有獨資公司、上市公司不能成為普通合伙企業(yè)的合伙人，也不能成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。

　?。?）公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由“董事會或者股東會、股東大會”決議；

　?。?）公司章程對投資的總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

　　2.擔保限制

　?。?）公司章程對擔保的總額及單項擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額；

　?。?）公司為“他人”（非股東或?qū)嶋H控制人）提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由“董事會或者股東會、股東大會”決議；

　?。?）公司為公司“股東或者實際控制人”提供擔保的，必須經(jīng)“股東會或者股東大會”決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決。該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權(quán)的過半數(shù)（大于1/2）通過。

　　（二）有限責任公司的設(shè)立

　　1.營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立日期。

　　提示：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責任公司、股份有限公司、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的成立日期均為“營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期”。

　　2.注冊資本

　?。?）有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東“認繳”的出資額。

　?。?）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。

　?。?）公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額（3萬元），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。

　　3.出資形式

　　（1）股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。

　　（2）根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

　　提示：（1）個人獨資企業(yè)投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。

　　解釋①：個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資。但不能用“勞務(wù)”出資。

　　解釋②：如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“個人財產(chǎn)”出資的，僅以“個人財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任；明確以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應(yīng)當以“家庭共有財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任，但不能用“家庭其他成員的財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。

　　解釋③：如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應(yīng)當在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產(chǎn)”出資。

　?。?）普通合伙企業(yè)出資方式

　　①普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資，也可以用勞務(wù)出資。

　　解釋：只有普通合伙人可以勞務(wù)出資，有限合伙企業(yè)的有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

　?、诤匣锶艘詫嵨铩⒅R產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。

　　相關(guān)知識點：有限責任公司的股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。

　?、酆匣锶艘詣趧?wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

　?。?）外資企業(yè)的注冊資本和出資方式

　?、僮再Y本為“各方認繳”的出資額之和。

　?、谕赓Y企業(yè)各方認繳的出資，必須是投資者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔保物權(quán)的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。外方投資者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

　　提示：公司股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或“設(shè)定擔保的財產(chǎn)”等作價出資。

　?、廴绻从脠龅厥褂脵?quán)作為中方投資者出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)當向“中國政府繳納場地使用費”；如果中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)當與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。

　　④外資企業(yè)任何一方不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及投資者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔保。

　　中方可以國有股股權(quán)作為出資設(shè)立外資企業(yè)。用作出資的股權(quán)應(yīng)當權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。 具有下列情形的股權(quán)不得用作出資： （1）股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足； （2）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)； （3）已被依法凍結(jié)； （4）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓； （5）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準（6）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。

　?。ㄈ┯邢挢熑喂镜慕M織機構(gòu)（包括：股東會、董事會、監(jiān)事會）

　　1.股東會的職權(quán)

　?。?）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。

　　提示：決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案屬于董事會的職權(quán)。

　?。?）選舉和更換由“非職工代表”擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項。

　　提示：監(jiān)事會：所有的監(jiān)事會（不管是有限責任公司、國有獨資公司還是股份有限公司）均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會人數(shù)的1/3；（2）由兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責任公司，董事會成員中必須包括職工代表，職工董事由職工自己選舉和更換。因此，其股東會只能選舉和更換由股東代表出任的董事。

　?。?）審議批準董事會的報告。

　　（4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。

　?。?）審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。

　　（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。

　?。?）對公司增加或者減少注冊資本作出決議。

　?。?）對發(fā)行公司債券作出決議。

　?。?）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。

　　（10）修改公司章程。

　　提示1：董事會的職權(quán)

　　董事會的一般職權(quán)是“制訂方案”，提交股東會表決通過；董事會有權(quán)直接“決定”的事項包括：

　?。?）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度。

　　提示2：監(jiān)事會的職權(quán)

　　（1）檢查公司財務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議；（8）發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查。

　　2.股東會的會議制度（重點）

　?。?）首次股東會會議由“出資最多”的股東召集和主持。

　?。?）臨時股東會的召開條件

　?、俅?0%以上表決權(quán)的股東提議召開；②1/3以上的董事提議召開；③監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。

　　（3）股東會的特別決議：下列決議必須經(jīng)全部“代表”三分之二以上表決權(quán)的股東通過：

　?、傩薷墓菊鲁?；②增加或者減少注冊資本的決議；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式。

　　提示：（1）有限責任公司股東會的特別決議必須經(jīng)“代表”表決權(quán)的2/3以上通過；

　?。?）股份有限公司股東大會的特別決議由“出席會議”的股東“所持表決權(quán)”的2/3以上通過。

　　4.有限責任公司董事會由3一13人組成。

　　提示：股份有限公司的董事會由5—19人組成，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會為3人以上。

　　5.董事會設(shè)董事長一人，“可以”設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

　　提示：（1）股份有限公司的董事長和副董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生。

　?。?）國有獨資公司的董事長和副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)“指定”。

　?。?）中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。

　?。?）中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。

　　6.董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年，連選可以連任。

　　提示：監(jiān)事任期為3年，連選可以連任。

　　7.股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

　　提示：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)1－2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。

　　8.有限責任公司設(shè)立監(jiān)事會的，其成員不得少于3人。監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于l／3。

　　9.監(jiān)事會設(shè)主席1人，由“全體”監(jiān)事“過半數(shù)”選舉產(chǎn)生。

　　10.董事、高級管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人）不得兼任監(jiān)事（重點）。

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　　l.一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司，該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。

　　2.一人有限責任公司應(yīng)當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責任公司的章程由股東制定。

　　3.一人有限責任公司不設(shè)股東會。股東作出決定時，應(yīng)當采用書面形式。

　　4.一人有限責任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

　　5.一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

　　解釋：該項規(guī)定體現(xiàn)了公司法人人格否認原則。

　?。ㄎ澹﹪歇氋Y公司

　　1.國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

　　2.國有獨資公司“不設(shè)股東會”，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。

　　3.董事會

　?。?）董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派，但董事會成員中的職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。

　　（2）設(shè)董事長一人，“可以”設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中“指定”。

　?。?）董事每屆任期不得超過三年。

　　4.監(jiān)事會的組成

　?。?）監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于l／3。

　　相關(guān)知識點：一般有限責任公司的監(jiān)事會成員不得少于3人，監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3。

　　（2）監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派，但監(jiān)事會中的職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。

　　（3）監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。

　　相關(guān)知識點

　?。?）國有獨資公司的董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中“指定”。

　?。?）一般有限責任公司的監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生。

　　（六）有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓

　　1.有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東“過半數(shù)”同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　3.其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　4.經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照“轉(zhuǎn)讓時”各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

　　5.公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　6.強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　人民法院依照強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“20日”不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

　　7.股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當“注銷原股東的出資證明書”，“向新股東簽發(fā)出資證明書”，并相應(yīng)“修改公司章程和股東名冊”。對公司章程的該項修改“不需”再由股東會表決。

　?。ㄆ撸┯邢挢熑喂竟蓶|退出公司

　　1.股東退出公司的法定條件

　　有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

　?。?）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的

　　（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的

　?。?）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的

　　2.股東退出公司的法定程序

　　自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　?。ò耍┕蓶|訴訟

　　1.股東代表公司訴訟（保護公司利益）

　　提示：內(nèi)部人（董事、監(jiān)事、高級管理人員）給公司造成損失

　　（1）“董事、高級管理人員”犯錯誤：找監(jiān)事會

　　有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)l80日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面請求“監(jiān)事會”向人民法院提起訴訟。

　?。?）“監(jiān)事”犯錯誤：找董事會

　　有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)l80日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面請求“董事會”向人民法院提起訴訟。

　　（3）如果董事、監(jiān)事互相包庇：直接找人民法院

　　監(jiān)事會、董事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)l80日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　提示：外部人（公司以外的他人）給公司造成損失

　　有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)l80日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

　　2.股東直接訴訟（保護股東利益）

　　公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害（個別）“股東”利益的，“股東”可以（直接作為原告）向人民法院提起訴訟。

　　（九）股份有限公司的設(shè)立

　　股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

　　《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當具備下列條件：

　　1.設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　2.股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定，從其規(guī)定。如：上市公司的最低注冊資本限額為人民幣3000萬元。

　?。?）發(fā)起設(shè)立。發(fā)起設(shè)立股份有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的出資額。（2）募集設(shè)立。以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收資本總額。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

　　3.設(shè)立程序

　　（1）發(fā)起人應(yīng)當自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　（2）創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)“過半數(shù)”的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過。

　?。?）發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

　　解釋：投資人可以抽回出資的情形：（1）未按期募足股份；（2）發(fā)起人未按期（30日）召開創(chuàng)立大會；（3）創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司。

　　相關(guān)知識點：有限責任公司的股東在公司“成立”前，可以抽回出資。

　　4.有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。

　　（十）公司合并、分立債權(quán)、債務(wù)的承擔

　　1.公司合并時，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

　　提示：（1）企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴合并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該筆債權(quán)，合并方在承擔民事責任后，可再行向被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）追償。

　?。?）如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該筆債權(quán)，則合并方不承擔民事責任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）。

　　2.公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

　　提示：

　　（1）債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)分立時對原企業(yè)的債務(wù)承擔有約定，并經(jīng)債權(quán)人認可的，按照當事人的約定處理；

　?。?）企業(yè)分立時對原企業(yè)債務(wù)承擔沒有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當承擔連帶責任。

　?。?）分立的企業(yè)在承擔連帶責任后，各分立的企業(yè)間對原企業(yè)債務(wù)承擔有約定的，按照約定處理；沒有約定或者約定不明的，根據(jù)企業(yè)分立時的資產(chǎn)比例分擔。

　　二、典型試題評析

　　1.（2009年原制度）甲為一有限責任公司的小股東，不參與公司經(jīng)營管理。根據(jù)公司法規(guī)定，下列文件中，甲有權(quán)查閱和復(fù)制有（ ）。

　　A.股東會會議記錄

　　B.財務(wù)會計報告

　　C.公司會計賬簿

　　D.公司章程

　　【正確答案】ABD

　　【答案解析】本題考核點是股東知情權(quán)。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿?？梢钥闯?，公司法中并沒有允許復(fù)制會計賬簿。

　　2.（2003年）根據(jù)公司登記管理法律制度的規(guī)定，下列各項中，需要辦理變更登記的有（ ）。

　　A.公司的經(jīng)理發(fā)生變化

　　B.公司的住所發(fā)生變化

　　C.公司的股東發(fā)生變化

　　D.公司的名稱發(fā)生變化

　　【正確答案】BCD

　　【答案解析】本題考核點是公司的變更登記。公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，只向原公司登記機關(guān)備案即可。

　　3.（2009年新制度）根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)有限責任公司股東出資方式的表述中，正確的有（ ）。

　　A.經(jīng)全體股東同意，股東可以用勞務(wù)出資

　　B.全體股東的無形資產(chǎn)出資額不得超過注冊資本的20%

　　C.全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%

　　D.股東可以用其持有的符合法定條件的其他有限責任公司的股權(quán)出資

　　【正確答案】CD

　　【答案解析】本題考核點是有限責任公司設(shè)立的財產(chǎn)條件。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。勞務(wù)出資是普通合伙人的特有出資方式，公司股東不得用勞務(wù)作為出資，A選項錯誤；另外，根據(jù)規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。因此，B選項錯誤。

　　4.（2009年原制度）乙有限責任公司不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)了一名監(jiān)事甲。甲的下列做法中，符合公司法規(guī)定的有（ ）。

　　A.提議召開臨時股東會會議

　　B.制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案，提交股東會討論

　　C.制定公司分立的方案，提交股東會討論

　　D.向股東會提議罷免違反公司章程的董事職務(wù)

　　【正確答案】AD

　　【答案解析】本題考核點是監(jiān)事會（監(jiān)事）的職權(quán)。根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、分立方案是屬于董事會的職權(quán)，因此選項B和C不選；監(jiān)事有權(quán)對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議，因此選項D正確。

　　5.（2009年新制度）劉某出資12萬元設(shè)立了一個一人有限責任公司。公司存續(xù)期間，劉某的下列行為中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。

　　A.決定由其本人擔任公司經(jīng)理和法定代表人

　　B.決定用公司盈利再投資設(shè)立另一個一人有限責任公司

　　C.決定減少注冊資本5萬元

　　D.決定不編制財務(wù)會計報告

　　【正確答案】A

　　【答案解析】本題考核點是一人有限責任公司特殊規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司；因此選項B不對。一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元；因此選項C不對。一人有限責任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計；因此選項D不對。

　　6.（2009年原制度）甲和乙出資設(shè)立一有限責任公司，公司章程未對股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出規(guī)定。甲擬將所持公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，下列表述中，正確的是（ ）。

　　A.甲丙簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，丙即取得股東資格

　　B.甲向丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無需征得乙同意，但應(yīng)通知乙

　　C.甲向丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無需經(jīng)過股東會決議

　　D.甲應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，書面通知乙征求同意，乙自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為不同意轉(zhuǎn)讓

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點是有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司中，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　7.（2009年原制度）甲有限責任公司擬變更為乙股份有限公司，下列說法中，正確的有（ ）。

　　A.甲公司應(yīng)當召開股東會，并獲全體股東一致同意

　　B.甲公司在變更為乙公司時，不得增加注冊資本

　　C.甲公司在變更為乙公司時，折合的股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額

　　D.乙公司必須承擔甲公司的所有債權(quán)債務(wù)

　　【正確答案】CD

　　【答案解析】本題考核點是有限責任公司變更為股份有限公司。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東會會議作出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，因此選項A的說法不正確；有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當依法辦理。因此選項B的說法錯誤，選項C的說法正確；有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼，因此選項D的說法正確。

　　8.（2002年）某上市公司召開董事會會議，下列選項中，符合有關(guān)規(guī)定的有（ ）。

　　A.董事長因故不能出席會議，會議由董事長指定的副董事長甲主持

　　B.通過了有關(guān)公司董事報酬的決議

　　C.通過了免除乙的經(jīng)理職務(wù)，聘任副董事長甲擔任經(jīng)理的決議

　　D.會議記錄必須由主持人甲和記錄員丙簽名后存檔

　　【正確答案】AC

　　【答案解析】本題考核點是股份有限公司董事會的會議制度。根據(jù)《公司法》規(guī)定，（1）股份有限公司的董事會每年度至少召開兩次會議，由董事長召集主持，董事長因特殊原因不能主持時，由董事長指定副董事長召集主持。所以A正確。（2）董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報酬和支付方法由股東大會決定。所以B錯誤。（3）聘任或者解聘公司經(jīng)理屬于董事會職權(quán)范圍。所以C正確。（4）董事會應(yīng)當對會議所論事項的決定形成會議記錄，由出席會議的董事在會議記錄上簽名。所以D錯誤。

　　9.（2009年新制度）根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司董事會、監(jiān)事會的成員可以由公司職工代表出任。下列表述中，正確的是（ ）。

　　A.國有獨資公司的董事會、監(jiān)事會成員中，應(yīng)當有職工代表，且其比例不得低于董事會、監(jiān)事會成員的1/3

　　B.兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中可以無職工代表，但監(jiān)事會成員中必須有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會成員的1/3

　　C.沒有國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會、監(jiān)事會成員中可以無職工代表

　　D.股份有限公司董事會成員中可以有職工代表，監(jiān)事會中應(yīng)當有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會成員的1/3

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核點是公司的組織機構(gòu)。根據(jù)規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。所以選項ABC錯誤。

　　10.（2002年）根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司獨立董事在經(jīng)公司全體獨立董事1/2以上同意后，可以行使的職權(quán)有（ ）。

　　A.事先認可提交董事會討論的總額高于300萬元關(guān)聯(lián)交易事項

　　B.向董事會提議聘用或者解聘會計師事務(wù)所

　　C.在股東大會召開前向股東征集投票權(quán)

　　D.提議召開董事會

　　【正確答案】ABCD

　　【答案解析】本題考核點是獨立董事的特別職權(quán)。獨立董事行使特別職權(quán)時應(yīng)取得全體獨立董事的1/2以上同意。

　　11.（2005年）根據(jù)中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定，上市公司的下列事項中，獨立董事應(yīng)當發(fā)表獨立意見的有（ ）。

　　A.公司董事的提名

　　B.公司監(jiān)事的任免

　　C.公司高級管理人員的薪酬

　　D.公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置

　　【正確答案】AC

　　【答案解析】本題考核點是獨立董事的職責。獨立董事應(yīng)當就上市公司重大事項發(fā)表獨立意見，這些事項包括：提名、任免董事；公司董事、高級管理人員的薪酬等。

　　12.（2009年新制度）甲為持有某有限責任公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在某些事由下，若公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，且通過其他途徑又不能解決的，甲提起解散公司訴訟時，人民法院應(yīng)予受理，下列選項中，屬于上述“某些事由”的有（ ）。

　　A.公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)的

　　B.公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照未進行清算的

　　C.公司持續(xù)2年以上無法召開股東會，且經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的

　　D.公司董事長期沖突，且無法通過股東會解決，致使公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的

　　【正確答案】CD

　　【答案解析】本題考核點是公司解算的原因。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第183條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：（1）公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（2）股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（3）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（4）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

　　13.（綜合題·2008年）2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責任公司（下稱公司）。公司未設(shè)董事會，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項作出任何答復(fù)。戊在對公司進行調(diào)查的過程中，發(fā)現(xiàn)乙在公司設(shè)立時以機器設(shè)備折合30萬元用于出資，而該機器設(shè)備當時的實際價值僅為10萬元。公司股東會于2008年2月就2007年度利潤分配作出決議，決定將公司在該年度獲得的可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤，在沒有告知公司任何機構(gòu)和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實施分紅決議。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：

　　（1）丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果?并說明理由。

　　【正確答案】丁未做答復(fù)視為同意轉(zhuǎn)讓。根據(jù)規(guī)定，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　?。?）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán)，應(yīng)當如何處理?

　　【正確答案】乙、丙均主張優(yōu)先權(quán)時，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　?。?）如果乙出資不實的行為屬實，應(yīng)當如何處理?

　　【正確答案】對乙出資不實的行為，應(yīng)當由乙補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東甲、丙、丁承擔連帶責任。

　?。?）丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序?并說明理由。

　　【正確答案】丁直接向人民法院提起訴訟的行為符合法律程序。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

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